Beyaz Filo Oto Kiralama A.Ş. (Beyaz Filo)'nin %15.68 oranında hissesinin İş Girişim Sermayesi Yatırım…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

10

Başkan: Mustafa PARLAK

Üyeler: Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,

Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN

B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Esin ÇERÇİOĞLU

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: Beyaz Filo Oto Kiralama A.Ş.

Temsilcileri: Av. Ebru DEMİRHAN, Av. E. Sezer ÇALIŞKAN

Levent Cd. No:9 34330 Levent/İstanbul

D. TARAFLAR: - İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş.

İş Kuleleri Kule 2 K:8 34330 Levent/İstanbul

- Gürkan GENÇLER

Birlik Mh. 8. Cd. No:1 Çankaya/Ankara

- Ahmet Can TEOMAN

Birlik Mh. 8. Cd. No:1 Çankaya/Ankara

- Osman Turgut FIRAT

Birlik Mh. 8. Cd. No:1 Çankaya/Ankara

- Metin Ziya TANSU

Birlik Mh. 8. Cd. No:1 Çankaya/Ankara

- Cem ATALAY

Birlik Mh. 8. Cd. No:1 Çankaya/Ankara

E. DOSYA KONUSU: Beyaz Filo Oto Kiralama A.Ş. (Beyaz Filo)’nin %15.68 oranında hissesinin İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. (İş Girişim)’ye devri ile ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 6.10.2006 tarih ve 6710 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 6.10.2006 tarih, 2006-4-145/Öİ-06-KT sayılı Ortak Girişim Ön

İnceleme Raporu 6.10.2006 tarih, REK.0.08.00.00-120/272 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-72 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da,

- bildirimi yapılan ortak girişim işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı;

- Sermayeye İştirak ve Pay Sahipleri Sözleşmesi”nın 21. maddesinde yer alan rekabet yasağının yakın aile üyelerini içermeyecek şekilde ve tarafların şirket üzerinde ortak kontrol hakkına sahip bulundukları sürece geçerli olacağı şeklinde tadil edilmesi şartıyla işlemin gerçekleşmesi açısından bir yan sınırlama olarak değerlendirilebileceği ve bu yasaklamaya ortak girişim kurulması işlemi ile birlikte izin verilebileceği

görüşü ifade edilmiştir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. İlgili Pazar

H.1.1. İlgili Ürün Pazarı

Beyaz Filo’nun faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı “operasyonel araç kiralama pazarı” olarak belirlenmiştir.

H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar

Operasyonel araç kiralama hizmetinin tüm ülke çapında sunulması ve ilgili ürünler açısından rekabetin ülke çapında homojen dağıldığının aksine göstergeler bulunmaması dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti Sınırları” olarak tespit edilmiştir.

H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

H.2.1. Bildirimin 4054 sayılı Kanun’un 7. Maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirilmesi

Bildirimin konusu, Beyaz Filo’nun %15.68 oranında hissesinin İş Girişim’e devri ile bir ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebinden ibarettir.

1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinde; “ Bu Tebliğ bakımından kontrol, ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağını sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir teşebbüsün malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye müsait bir kullanma hakkıyla veya bir teşebbüsün organlarının oluşumunda veya kararları üzerinde belirleyici etki sağlayan haklar veya sözleşmelerle meydana getirilebilir.” hükmü yer almaktadır.

Bildirime konu hisse devri neticesinde, Beyaz Filo, mevcut ortakları ve İş Girişim’in ortak kontrolündeki bir şirket halini alacağından, söz konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi çerçevesinde bir ortak girişim işlemi olarak değerlendirilmesi gerekmektedir.

Ortak Girişim Anlaşması’nın Değerlendirilmesi

Türk Rekabet Hukukunda birleşme ve devralmalar 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi ile bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ ile düzenlenmiştir. Anılan Tebliğ'in "Birleşme ve Devralma Sayılan Haller" başlıklı 2. maddesinde hangi tür teşebbüsler arası anlaşmaların birleşme veya devralma olarak nitelendirileceği belirtilmektedir.

İlgili Tebliğ maddesinin (c) bendinde; "Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve mal varlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint venture)" teşebbüsler arası birleşme ve devralma kabul edilmekte ve bunlar hakkında Tebliğ'in 4. maddesindeki koşullara bağlı olarak Rekabet Kurulundan izin alınması gerekmektedir.

Bu noktadan hareketle teşebbüsler arası bir işlemin yoğunlaşma doğurucu kabul edilebilmesi ve dolayısıyla 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin (c) bendi çerçevesinde birleşme veya devralma sayılabilmesi için taşıması gereken unsurlar, aşağıdaki şekilde ortaya konulabilir;

- Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması,

- Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması,

- Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması.

- Ortak Kontrol

Ortak girişimlerde aranan birinci koşul, işleme konu şirketin kurucu firmalar tarafından ortak kontrol altında tutuluyor olmasıdır.

Dosya mevcudu bilgilerden, İş Girişim’in %15.68 oranında hisseye iştirak edeceği anlaşılmıştır.

Ortak kontolün en belirleyici unsuru olan karar alma ve yönetim mekanizması ile ilgili olarak, Sözleşmenin 10. maddesinde, Şirket Hesabı’na aktarılan kaynakların Şirket ihtiyacı doğrultusunda Şirket Genel Müdürü’nün yazılı önerisi ile ve Yatırımcı’yı (İş Girişim’i) temsil eden 1 Yönetim Kurulu üyesi ile Mevcut Pay Sahipleri’ni temsil eden 1 Yönetim Kurulu üyesinin müşterek imzasıyla kullanılacağı düzenlenmiştir.

Sözleşmenin “Tanımlar” başlıklı 2. maddesine göre, “B Grubu Pay Sahibi” İş Girişim’i ve/veya ileride B Grubu Pay’a sahip olabilecek herhangi başka bir kişiyi ifade etmek üzere kullanılmıştır. Sözleşmenin 13. maddesi Şirket Yönetimi başlığını taşımaktadır. Buna göre, Şirket genel kurullarının toplantı ve karar nisaplarında ilgili Türk Ticaret Kanunu (TTK) hükümleri esas alınır. Şu kadar ki; aşağıda belirtilen konularda karar alınabilmesi için B Grubu Pay Sahipleri’nin

veya temsilcilerinin toplantıya katılması ve toplantıya katılan söz konusu B Grubu Pay Sahipleri’nin mutlak çoğunluğunun olumlu oy vermesi zorunludur: a) (i) sermaye artırımı veya azaltımı, sermaye artırımlarında pay sahiplerinin sermayede sahip oldukları Pay oranlarında değişiklik yapılması; (ii) Paylara ait rüçhan haklarının kullanım koşullarının belirlenmesi, rüçhan hakkının kısmen ya da tamamen kısıtlanması, itibari değerin üzerinde Pay çıkarılması; (iii) Yönetim Kurulu üye sayısının değiştirilmesi ve Yönetim Kurulu’na aday gösterme; (iv) mevcut Pay grupları dışında imtiyaz ihtiva eden ve/veya etmeyen Pay grupları yaratılması; (v) mali yılın değiştirilmesi; ve (vi) faaliyet konusunda esaslı bir değişiklik yapılması da dahil olmak üzere, herhangi bir Ana Sözleşme değişikliği;

b) Rüçhan haklarının kısmen yada tamamen kısıtlanması;

c) Bilanço ile kar-zarar tablosunun onaylanması;

d) Yönetim Kurulu, Denetim Kurulu üyelerinin ve murahhas azalarının seçimi, tayini, ibrası veya azli, ücretlerinin tespiti;

e) Yönetim Kurulu’nun yetkilerinin ve Şirket’in temsilinin değiştirilmesi;

f) Şirket ile Yönetim Kurulu’nun herhangi bir üyesi arasında menfaat çatışmasının ortaya çıkması halinde, Şirket’i temsil amacıyla bir şahsın atanması ve yetkili kılınması;

g) Şirketin hukuki statüsünün değiştirilmesi;

h) Tasfiye, fesih, iflasın istenmesi;

i) Bir başka şirket veya Kişi ile ortaklığa, müşterek teşebbüse, ittifaka girilmesi veya benzer nitelikte bir işbirliğine girmesi veya başka bir şirket ile birleşilmesi, iştirak edilmesi, iştirakin satılması, konsolidasyona gidilmesi veya bölünme; j) Sermaye piyasası mevzuatı uyarınca halka arz hükümleri saklı kalmak kaydıyla, Menkul Kıymet ihracına ilişkin karar alınması veya alınan kararın iptal edilmesi, ihraç edilen Menkul Kıymet’in borsaya kotasyonu;

k) (i) sermaye payları üzerinden temettü veya başka dağıtımların ilan edilmesi, yedeklerin kullanılması; veya dağıtılabilir net kar üzerinden aşağıda 19.1 maddesi uyarınca %(…) (………..)) oranında veya bu oranı aşan veya bu oranın altında nakit temettü ödemeleri; (ii) sermaye payları üzerinden nakit dışındaki temettü veya başka dağıtımların ilan edilmesi, yedek akçelerin kullanılması;

l) İşbu Sözleşme’nin diğer hükümlerinde öngörülen ve B Grubu Pay Sahibi’nin olumlu oyunun zorunlu olduğu haller;

m)Yukarıdaki sonuçlardan herhangi birini doğrudan ya da dolaylı olarak yaratan bir kararın alınması.

Yukarıda sayılan konular hakkında İştirakler’in genel kurullarında karar alınması gereken durumlarda oy ve diğer hakların kullanımı için B Grubu Pay Sahibi’nin de onayladığı bir temsilci seçilecek ve bu temsilciye söz konusu kararlara dair

oy hakkını nasıl kullanacağı konusunda bir temsil belgesi verilecektir. Söz konusu temsil belgesi B Grubu Pay Sahibi’ni temsil eden en az 1 Yönetim Kurulu üyesinin imzasının bulunması kaydıyla Yönetim Kurulu’nun alacağı bir karar ile hazırlanacaktır.

Yönetim Kurulu üyelerinden 4’ü A Grubu Pay Sahipleri, 2’si B Grubu Pay Sahipleri tarafından gösterilecek adaylardan seçilecektir. Her bir Pay Grubu kendi içinde adaylarını ilgili Şirket genel kurulu toplantısından önce belirleyecek ve herhangi bir Pay Grubu’na mensup Pay Sahibi münferiden hareket etmeyecektir. Şirket’in Yönetim Kurulu Başkanı A Grubu Pay Sahiplerini temsil eden üyeler arasından, ancak Yönetim Kurulu Üyelerinin tümünün oybirliğiyle belirlenmektedir. Yönetim Kurulu Başkan Vekili B Grubu Pay Sahiplerini temsil eden üyelerden birisi olacaktır.

Yönetim Kurulu, katılanlardan birisinin B Grubu Pay Sahiplerini temsil eden Yönetim Kurulu üyesi olması kaydıyla, en az 4 üyenin katılımı ile toplanır ve en az 4 üyenin olumlu oyu ile karar alır. Aşağıda belirtilen hususlarda karar alınabilmesi için de yukarıda yer alan nisaplar uygulanır; fakat her halde, B Grubu Pay Sahipleri’nin aday gösterdiği en az 1 üyenin karar lehinde olumlu oyunun bulunması zorunludur. Şu kadar ki; aşağıdaki konulardan genel kurulun onayı gerektirenler açısından, genel kurulda B Grubu Pay Sahipleri’nin çoğunluğunun temsil edilmesi ve toplantıya katılan B Grubu Pay Sahipleri’nin çoğunluğunun karara olumlu oy vermesi gerekmektedir:

(a) Şirket’in murahhas müdürü, Üst Düzey Yöneticileri’nin ve yeminli mali müşavirler dahil her nevi danışmanının belirlenmesi, bu kapsamdaki kişilerle hizmet sözleşmelerinin imzalanması, değiştirilmesi, uzatılması, sona erdirilmesi ve bunların ücret ve ek ödencelerinin belirlenmesi;

(b) Şirket çalışanlarına verilecek maaş, prim, ikramiye, hisse opsiyonu ve tanınacak benzer diğer hakların belirlenmesi;

(c) Yönetim Kurulu yetki ve görevlerinin belirlenmesi, imza yetkilerinin tespiti, yetki ve görevlerin tamamının veya bir kısmının bir veya birkaç murahhas üyeye, müdür veya müdürlere kısmen veya tamamen devredilmesi; 3. kişilere vekalet verilmesi; Yönetim Kurulu’nun yetkilerinin ve Şirket’in temsilinin belirlenmesi ve değiştirilmesi; imza sirkülerinin çıkarılması, değiştirilmesi veya iptali;

(d) Pay devirleri ve rehin edilmesi dahil pay defterine her türlü kayıt yapılması; (e) Şirket’in yeni İştirakler edinmesi; bu kapsamda yeni şirketler kurulması veya mevcut şirketlere iştirak edilmesi, İştirak payının artırılması veya azaltılması, İştirakler’in kısmen veya tamamen satılması, devredilmesi veya başka şekilde elden çıkarılması; 3. Kişi’lere ait hisse senedi, tahvil ve sair menkul kıymetlerin, alım, satım, devir, ferağ, terhin, temlik veya kiralanmasına ilişkin kararların alınması ve/veya ilgili işlemlerin yapılması;

(f) Şirket’in veya herhangi bir İştirakin pay sahipleri sözleşmeleri, yönetici hizmet sözleşmeleri, ana sözleşmeleri gibi esaslı sözleşmelerinin onaylanması veya bu

gibi sözleşmelerde bir değişiklik yapılması veya bunun için genel kurula teklifte bulunulması;

(g) Yatırım Evrakı’nda değişiklik, süre uzatımı ve benzeri tadil yapılması;

(h) Şirket’in aylık detayda hazırlanmış yıllık ve diğer dönemsel bütçelerinin ve/veya Yıllık İş Planlarının onaylanması ve değiştirilmesi;

(i) Şirket’in sermaye/ borç (tüm leasing ve faktoring borçları dahil finansal borçlar ve ticari borçlar) oranının %(…) (………..) seviyesinin altına düşmesi halinde her nevi borçlanma işlemleri;

(j) Şirket’in her türlü gayrimenkul alımı ve/veya satımı;

(k) Şirket’in herhangi bir Mevcut Pay Sahibi’nden borç alması veya Mevcut Pay Sahibi’ne borç vermesi;

(l) Şirket’in ortakları da dahil olmak üzere, 3. kişiler lehine veya bu kişilerin yükümlülüklerini garanti etmek amacıyla garanti, kefalet veya başkaca bir teminat verilmesi, Şirket’in taşınır ve/veya taşınmaz malları üzerinde ipotek, rehin veya başka herhangi bir takyidat kurulması;

(m) Şirket’in tüm faaliyetlerin esaslarının belirlenmesi; şube, acenta, irtibat bürolarının ve/veya satış ofislerinin kapanması veya devri ya da herhangi bir birimin üçüncü bir kişiye devri veya satışı; yeni şube, acenta, irtibat bürosu ve/veya satış ofisi açılması;

(n) Şirket’in herhangi bir kişi ile bir ortaklığa, müşterek teşebbüse, ittifaka girmesi veya benzeri nitelikte bir iş birliğine girmesi için genel kurula teklifte bulunması;

(o) Şirket’in başka bir kişi ile veya bu kişinin içinde birleşmesi (katılma ve devralma dahil), bölünerek ayrılması (spin-off) veya konsolidasyonu (sermaye dağılımının değiştirilmesi dahil) için genel kurula teklifte bulunması;

(p) Şirket’in duran varlık harcamaları (yatırımlar);

(q) Şirket’in bütçe dışı her türlü borçlanmaları, faktoring işlemleri;

(r) Şirket’te İcra Kurulu ve Denetim Komitesi de dahil olmak üzere, her türlü yönetim komitesinin uygulamaya geçirilmesi, ilgili komitelerde yapısal değişikliklerin yapılması, tüzük ve/veya yönetmeliklerde herhangi bir değişiklik yapılması, bu komitelere üye seçilmesi ve/veya mevcut üyelerin değiştirilmesi; (s) Bağımsız denetçilerin seçilmesi, azli değiştirilmesi;

(t) Şirket lehine doğmuş bir haktan feragat edilmesi, tahkim, sulh ve ibrada bulunulması, Şirket lehine alınmış ipoteklerin veya diğer ayni hakların fek edilmesi; Şirket’in herhangi bir kamu kurumuna karşı yükümlü olduğu borçlardan birini ertelemesine dair karar alması;

(u) Şirket’in Fikri Mülkiyet (know-how, patent, unvan, marka, telif ve benzer fikri mülkiyet) haklarının alım, satım, devir, ferağ, terhin, temlik veya kiralanmasına ilişkin kararların alınması ve/veya ilgili muamelelerin yapılması;

(v) (……………………) ABD Doları üzerindeki her türlü borçlanma işleminin yapılması.

Sözleşme’nin ilgili hükümleri uyarınca, ortak girişimin ana sözleşmesinde değişiklik, tüzel kişiliğine ilişkin kararlar, sermayesinin artırılması ya da azaltılması, tasfiye edilmesi, satılması veya kapatılması, faaliyet konusu dışındaki yatırım ve borçlanma kararları, azınlık hissedarlarının pay oranlarını nispi olarak azaltabilecek hisse senedi ihraç etmesi gibi konularda her iki tarafa da tanınan veto hakları Beyaz Filo üzerinde ortak kontrolün varlığına işaret etmektedir.

Bu bilgiler ışığında gerek sermaye yapısının gerekse yönetim organ ve kararlarının belirlenmesi bakımından Beyaz Filo üzerinde mevcut ortakların ve İş Girişim’in ortak kontrole sahip olacakları yönünde kanaate ulaşılmıştır.

- Bağımsız İktisadi Varlık Olması

Ortak girişim işleminin yoğunlaşma doğurucu olup olmadığını gösteren kriterlerden bir diğeri de söz konusu işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşımasıdır. Bu kriter ile ifade edilen temel amaç, kurulacak olan ortak girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesini sağlamaktır. Ortak girişim, pazarda faaliyet gösteren diğer firmaların gerçekleştirdiği üretim, dağıtım gibi tüm faaliyetlerde bulunmalı ve tam işlevsel firmalarda olduğu gibi kendine ait muhasebe, personel, idare ve yönetim organına sahip olmalıdır. Ortak Girişim anlaşmasında Beyaz Filo’nun yönetim ve denetim kurullarının belirlenme ve çalışma yöntemlerine ilişkin ayrıntılı düzenlemelerin olması, ayrıca Beyaz Filo’nun faaliyetlerinin yürütülmesinin, bütçe hazırlanmasının, hisse devrinin usullerinin tespit edilmiş olması Beyaz Filo’nun bağımsız bir teşebbüs olarak faaliyet gösterip karar alabileceğini göstermektedir.

- Rekabeti Sınırlayıcı Amaç veya Etkinin Olmaması

Bir ortak girişimin kurulmasında, aşağıdaki hallerde bağımsız teşebbüsler arasında rekabetçi davranışların koordinasyonu riski bulunmamaktadır:

- Ana teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği ilgili ürün pazarındaki etkinliklerinin önemsiz seviyede kalması veya ana teşebbüslerden sadece birinin ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine devam etmesi,

- Ana teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği ilgili ürün pazarındaki tüm faaliyetlerini ortak girişime devretmeleri.

İş Girişim’in ve bağlı bulunduğu gurubun doğrudan veya iştirakleri vasıtasıyla ilgili pazarda faaliyeti bulunmamaktadır. Bu nedenle zaten rakip olmayan taraflar arasında koordinasyon oluşması ihtimali bulunmamaktadır.

Yukarıda yer verilen bilgi ve değerlendirmeler neticesinde, bildirime konu hisse devri ile Beyaz Filo’nun 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesindeki esaslar çerçevesinde tam işlevsel bir ortak girişim olacağı kanaatine ulaşılmıştır.

Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir.

Dosya mevcudu bilgilere göre, Beyaz Filo’nun 2005 yılı operasyonel filo kiralama faaliyeti cirosu (………………..) YTL olarak gerçekleştiğinden, -diğer verilere bakılmaksızın- anılan işlemin Kurul’un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bununla birlikte, İş Girişim’in ilgili pazarda faaliyetinin bulunmaması nedeniyle, işlem sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.

H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından Değerlendirme

Taraflar arasında imzalanan “Sermayeye İştirak ve Pay Sahipleri Sözleşmesi”nin 21. maddesine aşağıda yer verilmiştir:

“21.1. Her bir Mevcut Pay Sahibi doğrudan veya dolaylı (Yakın Aile üyesi kişiler vasıtasıyla yapılanlar dahil olmak üzere) olarak, kendi namına veya herhangi bir başkası hesabına aşağıdakilerden hiç birini yapmayacaktır:

(a) İşbu Sözleşme’deki sınırlamalara tabi olmak kaydıyla Şirket bünyesinde yürütülecek filo kiralama ve satışı faaliyeti hariç olmak üzere Şirket’in veya herhangi bir İştiraki’nin işleri ile rekabet halinde olan ve/veya bağlantılı herhangi bir faaliyette bulunmak, Şirket veya herhangi bir İştiraki ile rekabet edebilecek şekilde 3. kişilerle ortaklık oluşturmak, Şirket’in veya herhangi bir İştiraki’nin işleri ile rekabet halinde bulunan herhangi bir kuruluş veya ortaklığa doğrudan veya dolaylı olarak iştirak etmek, yönetmek, işletmek, kontrol etmek, katılmak, danışmanlık vermek, hizmet vermek, veya başka bir şekilde bunlarla meşgul olmak;

(b) Şirket’in veya herhangi bir İştiraki’nin herhangi bir müşterisi veya tedarikçisinin Şirket veya herhangi bir İştiraki ile herhangi bir işini sona erdirmesine veya Şirketle veya herhangi bir İştiraki ile yeni iş yapmamasına yol açmak veya buna teşvik etmek; veya

(c) Şirket’in veya herhangi bir İştiraki’nin herhangi bir çalışanının başka bir şirkete fayda sağlamak amacıyla işinden ayrılmasına yol açaçak kasdi veya kusurlu davranışlarda bulunmak, bunu teşvik etmek veya üçüncü bir Kişi’nin herhangi bir Şirket veya İştirak çalışanına kasıtlı veya kusurlu olarak iş teklifinde bulunmasını sağlamak.

21.2. Taraflar Mevcut Pay Sahipleri’nin ortak olduğu Beyaz Kongre’de (.…) araca kadar filo kiralama ve satışı faaliyeti gerçekleştirebileceklerini ve bu faaliyetleri kapsamındaki çalışmalarının işbu 21. madde anlamında Mevcut Pay

Sahipleri bakımından rekabet yasağı kapsamında değerlendirilmeyeceği konusunda mutabakata varmışlardır.

21.3. Mevcut Pay Sahipleri’nin Yeni Şirket aracılığıyla gerçekleştirdikleri ikinci el satış faaliyetleri işbu 21. madde anlamında tüm Mevcut Pay Sahipleri bakımından rekabet yasağı dışında kalan faaliyetlerden biri olarak addedilecektir. Şu kadar ki, 2. el araç satışı faaliyeti kapsamında ne Yeni Şirket’te ne de başka bir Kişi’de Gürkan GENÇLER ve Ahmet Can TEOMAN aktif veya pasif hiçbir şekilde görev almayacak ve tüm hizmetlerini Şirket’e tahsis edecektir.

…

21.5. İşbu madde hükümleri, herhangi bir Mevcut Pay Sahibi açısından, söz konusu Mevcut Pay Sahibi’nin Şirket’teki tüm Paylarını işbu Sözleşme hükümlerine uygun olarak satmasından itibaren 2 (iki) yıl süreyle bağlayıcı olmaya devam edecektir. “

Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması gerekmektedir.

Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli oldukları, ancak sadece taraflar bakımından bağlayıcı olmadıkları (rekabet yasakları sadece Beyaz Filo’nun kontrolünde yetki sahibi olacak taraflar ile sınırlı olmayıp yakın aile üyesi kişileri de kapsamaktadır.) kanaatine varılmıştır.

Öte yandan, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen rekabet yasaklarının yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı belirlenmiştir. Buna karşılık süre açısından bakıldığında; rekabet etmeme yükümlülüğünün kontrol hakkının varlığına değil, hissedarlığın devamı şartına bağlanması gerekli olandan daha fazla kısıtlama anlamına gelecektir. Zira tarafların Beyaz Filo hissedarı olmaları değil, adı geçen Şirket’in kontrolünde söz sahibi olmaları işlemin bir ortak girişim olarak kabulü bakımından esastır.

I. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;

1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına,

2. “Sermayeye İştirak ve Pay Sahipleri Sözleşmesi”nin 21. maddesinde yer alan rekabet yasağının yakın aile üyelerini içermeyecek şekilde ve tarafların şirket üzerinde ortak kontrole sahip bulundukları sürece geçerli olacak şekilde tadil edilmesi şartıyla yan sınırlama sayılarak, bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.