sahibi olacaktır. Dolayısıyla PNIT’in, PSA’nın tek kontrolünden; PSA ve TIL’in ortak kontrolüne geçmesi planlanmaktadır.
(7) Diğer yandan HDS uyarınca kapanış tarihinde imzalanacak Yeni Hissedarlar Sözleşmesi’ne göre;
- Taraflar PNIT üzerinde, yönetim kurulu ve hissedar/ortaklar düzeyinde eşit
sayıda direktör ve oy hakkı da dâhil ancak bununla sınırlı olmamak üzere, eşit
yönetim hakkına sahip olacak,
- (…..) direktörden oluşacak yönetim kurulunun (…..) üyesini PSA’nın, diğer (…..)
üyesini ise TIL’in aday gösterme ve görevden alma hakkı bulunacak,
- PNIT’in stratejik kararlarının alınabilmesi için yönetim kurulu toplantısında (…..)
oydan (…..) olumlu olması veya hissedarlar/ortaklar kurulu toplantısında 50+1
oyun olumlu olması gerekecektir.
(8) Sözleşme hükümleri değerlendirildiğinde teşebbüslerin bildirime konu işlem sonucunda PNIT üzerinde ortak kontrole sahip olacağı kanaatine ulaşılmaktadır. Dolayısıyla değinilen hususlar bağlamında, PNIT’in ortak kontrol şartını sağlayacağı değerlendirilmektedir. Ortak kontrolün sağlanacağının tespitinin ardından değinilmesi gereken bir diğer nokta, söz konusu ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini yerine getirip getiremeyeceği, bir başka deyişle tam işlevsel olup olamayacağı hususudur.
(9) PNIT’in yeni kurulan bir ortak girişim olmadığı, bildirilen işlemin TIL tarafından hâlihazırda kurulu olan [1] ve faaliyet gösteren PNIT’in ortak kontrolünün devralınmasına ilişkin olduğu görülmektedir.
(10) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz’un 78. ve devamı paragraflarında bir ortak girişimin tam işlevsel olarak nitelendirilebilmesi için; bağımsız olarak faaliyet göstermek için yeterli kaynaklara sahip olma, ana şirketlerin belirli bir işlevi ötesinde faaliyet gösterme, satma ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmama ve kalıcı olarak faaliyet gösterme gibi nitelikleri haiz olması gerektiği açıklamasına yer verilmiştir.
(11) Devre konu PNIT’nin, devralan teşebbüslerden ayrı ve bağımsız bir kuruluş olarak faaliyet göstereceği bildirilmektedir. Bu kapsamda PNIT’in, günlük faaliyetlerine tahsis edilmiş bir yönetim ekibi bulunmaktadır. Pazarda faaliyet gösterebilmek için gerekli tüm altyapıya sahip olan PNIT’in finansmanı ise hatlara sağlanan konteyner terminali hizmetlerinden elde edilen nakit akışıyla beraber şirket dışı kredi verenlerden (yerel bankalar) gelen finansman nakit akışına dayanmaktadır. PNIT’in pazarda kendi erişimi ve varlığı bulunmaktadır ve belirsiz süreli faaliyet göstermek amacıyla kurulan PNIT, pazarda kalıcı bir şekilde faaliyetlerini sürdürmeye devam edecektir. Bu kapsamda, PNIT’in ortak girişimin bir diğer şartı olan tam işlevsellik koşulunu da sağlayacağı kanaatine varılmaktadır.
(12) Bu itibarla başvuru konusu işlemin tam işlevsel bir ortak girişim olduğu ve söz konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma niteliği taşıdığı değerlendirilmektedir. Ayrıca tarafların ciroları 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinde öngörülen ciro eşiklerini aştığından, bildirime konu işlem izne tabidir.
(13) Diğer yandan, devre konu teşebbüs (ortak girişim) konumundaki PNIT Güney Kore’nin güneydoğu liman şehri Busan’da bulunan Busan New Port’ta bir konteyner terminali işletmekte ve Busan New Port dışında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. PNIT’in 1 Bildirim formunda PNIT’in 2009 yılında kurulduğu ifade edilmektedir.