RWE Power AG'nin sahibi olduğu % 25 oranındaki İskenderun Enerji Üretim ve Ticaret A.Ş.

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

E.DOSYA KONUSU: RWE Power AG’nin sahibi olduğu % 25 oranındaki İskenderun Enerji Üretim ve Ticaret A.Ş. (İSKEN) hisselerinin, Ordu Yardımlaşma Kurumu Genel Müdürlüğü tarafından devralınması na izin talebi.

F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 3.9.2004 tarih ve 4890 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen, 15.9.2004 tarih ve 2004-1-96/Öİ-04-İAY sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 24.9.2004 tarih ve REK.0.05.00.00/183 sayılı Başkanlık önergesi ile 04-63 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G. RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; RWE Power AG’nin sahibi olduğu %25 oranındaki İSKEN hisselerinin, Ordu Yardımlaşma Kurumu Genel Müdürlüğü (OYAK) tarafından devralınmasına ilişkin işlemin, İSKEN üzerindeki kontrol unsurunda herhangi bir değişiklik ortaya çıkarmaması nedeniyle, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi

ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında olmadığı ifade edilmektedir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Taraflar

H.1.1. Devreden Taraflar ve Devre Konu Şirket (İSKEN)

Rekabet Kurulu’nun 15.4.2004 tarih ve 04-26 sayılı kararı ile; İSKEN hissedarlarından olan Steag AG’nin sahip olduğu %24 oranındaki hissenin OYAK tarafından devralınması işleminin, şirket üzerindeki kontrol unsurunda bir değişiklik yaratmaması nedeniyle 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Dosya mevcudu bilgilere göre, İSKEN ortaklarından olan RWE Power AG ve Steag AG, aynı ekonomik bütünlük içinde yer almaktadır. Dolayısıyla, gerek daha önce Steag AG tarafından yapılan devir işlemi, gerekse bu kez RWE Power AG tarafından yapılacak olan devir işlemi, aynı ekonomik bütünlük tarafından sahip olunan hisselerin OYAK’a devredilmesi niteliğindedir.

Merkezi Almanya’da bulunan Steag AG, dünyada büyük bölümü kömüre dayalı elektrik santrallerini inşa etmeye, bunları işletmeye ve santraller için finansman sağlamaya yönelik olarak faaliyet göstermektedir.

Steag AG ve Siemens Power Ventures GmbH ortaklığı, 16.7.1997 tarihli ve 4283 sayılı “Yap-İşlet Modeli İle Elektrik Enerjisi Üretim Tesislerinin Kurulması ve İşletilmesi İle Enerji Satışının Düzenlenmesi Hakkında Kanun”a dayanılarak Eylül 1997’de yapılan ihale neticesinde, İskenderun Körfezi civarında net 1,210 MW gücünde, kömürle çalışan bir elektrik santrali kurmaya hak kazanmış ve bu amaçla İSKEN kurulmuştur.

Proje, her biri net 605 MW gücünde iki ünite ile yardımcı tesislerin kurulup inşa edilmesini ve Ocak 1999’da imzalanan Enerji Satış ve Hazine Garanti Anlaşmaları dahilinde Kasım 2003’te ticari işletmeye geçilerek üretilen enerjinin Türkiye Elektrik Ticaret Taahüt A.Ş.’ye (TETAŞ) satılmasını kapsamaktadır. Üretilen enerji anlaşmalarla belirlenen tarifeler uyarınca ve %85’lik alım garantisi kapsamında 2019 yılına kadar TETAŞ tarafından satın alınacaktır.

H.1.2. OYAK (Devralan)

Dosya mevcuduna göre, İSKEN’de %25’lik paya sahip olan OYAK, Türk Silahlı Kuvvetleri mensuplarının sosyal yardımlaşma kurumu olarak 1961 yılında kurulmuş olup, teşebbüsün 2004 yılı Temmuz ayı itibarıyla finans, çimento, otomotiv, gıda, kimya ve hizmet sektörlerinde 31’i doğrudan 12’si dolaylı toplam 43 iştiraki bulunmaktadır.

OYAK’ın enerji sektöründeki tek iştiraki konumundaki OYAK Enerji Sanayi ve Ticaret A.Ş. (OYAK Enerji) 2002 yılında kurulmuş, ancak halihazırda herhangi bir faaliyette bulunmamıştır.

H.2. İlgili Pazar

H.2.1. İlgili Ürün Pazarı

Dosya mevcudu bilgilere göre, Ekim 1997’de yapılan ihale neticesinde İSKEN, kömür yakıtlı enerji santrali projesi geliştirmek, inşa etmek ve bu santralleri işletmek haklarını haiz olmuştur. 2003 yılında ticari işletmeye alınan proje kapsamında üretilen enerji, yapılan anlaşmalar uyarınca 2019 yılına kadar TETAŞ’a satılacaktır.

Devre konu şirketin elektrik üretimi ve satışı ile iştigal etmesi ve tarafların başka bir alanda çakışan ticari faaliyetlerinin bulunmaması nedeniyle ilgili ürün pazarı, elektrik üretimi ve satışı pazarıdır.

H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar

110

Üretilen elektriğin enterkonnekte sistem yoluyla ülke genelinde kullanılabilir olması ve İSKEN üretiminin ülke genelinde faaliyet gösteren TETAŞ’a satılması hususları dikkate alındığında ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti dahilindeki pazardır.

H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

Dosya mevcudu bilgilere göre, 2003 yılı itibarıyla İSKEN sermayesinin %75’ine Steag AG’nin, geri kalan %25’ine ise diğer ortak RWE Power AG’nin sahip olduğu, ancak bahse konu ilk işlem sonucunda Steag AG’nin %24’lük hisselerinin OYAK’a devredildiği ve son devir işlemiyle birlikte OYAK’ın sahip olduğu hisse oranının %49’a yükseleceği görülmektedir.

Böylece, İSKEN üzerindeki kontrol, hisselerin %51’ne sahip olan ve RWE Power AG ile aynı ekonomik içinde bulunan Steag AG’de kalmakta, yeni işlem neticesinde de kontrol unsurunda herhangi bir değişiklik ortaya çıkmamaktadır.

Devir işlemine esas teşkil eden Hisse Alım Sözleşmesi çerçevesinde, yönetim kademelerinin oluşturulması ve karar alma süreci bakımından da kontrol unsurunda değişiklik ortaya çıkaracak bir hükme rastlanmadığından, söz konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesi kapsamında bulunmamaktadır.

I. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; RWE Power AG’nin sahip olduğu %25 oranındaki İskenderun Enerji Üretim ve Ticaret A.Ş. hisse -

lerinin OYAK Genel Müdürlüğü tarafından devralınması işleminin, kontrol değişikliğine yol açmaması nedeniyle 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.