Sanko Holding A.Ş.'nin Çimko Çimento ve Beton San. Tic. A.Ş.'de bulunan %30 oranındaki hissesinin Cementeire…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

Başkan: Mustafa PARLAK

Üyeler: Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,

Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN.

B. RAPORTÖRLER : Hakan Suat ÖLMEZ, Ilgaz SARIOĞLU, Ali ARIÖZ

E. DOSYA KONUSU: Sanko Holding A.Ş.’nin Çimko Çimento ve Beton San. Tic. A.Ş.’de bulunan %30 oranındaki hissesinin Cementeire Aldo Barbetti S.p.A tarafından satın alınmasına ilişkin devir işlemine izin verilmesi talebi.

F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 3.4.2007 tarih ve 2501 sayı ile intikal eden ve dosyadaki eksiklikleri en son 16.4.2007 tarihinde gönderilen 2712 sayılı yazı ile tamamlanan başvuru üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde yapılan değerlendirmeye ilişkin 27.4.2007 tarih ve 2007-2-54/Öİ–07–HSÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 27.4.2007 tarih ve REK.0.06.00.00-120/134 sayılı Başkanlık Önergesi ile Kurul gündemine alınarak 07-37 sayılı Kurul toplantısında karara bağlanmıştır.

G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Devralma Raporu’nda; bildirim konusu devralma işleminin, tarafların ilgili pazardaki ciroları bakımından 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında ve Kanun’un 10. maddesi hükmü çerçevesinde bildirilmesi zorunlu bir devralma işlemi olduğu, ilgili pazarlarda Kanun’un 7. maddesi ile yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucuna yol açmadığı ve bu devralmalara izin verilmesi gerektiği, Hissedarlık Anlaşmasında yer alan rekabet etmeme yükümlülüğünün devralma işlemiyle birlikte izin verilebilir bir yan sınırlama olarak kabul edilebileceği ifade edilmiştir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Taraflar

H.1.1 Sanko Holding A.Ş. (Sanko)

1904 yılında tekstil sektöründe ticari hayatına başlayan ve ilerleyen yıllarda faaliyet sahasını genişleten Sanko, günümüzde tekstilin yanı sıra, inşaat, ambalaj, iş makinaları, beyaz eşya, ısıtma-soğutma, finans, bilgi-iletişim, enerji, gıda, sağlık ve eğitim sektörlerinde de faaliyet göstermektedir. Sanko’nun ortaklık yapısı aşağıdaki şekildedir (%5 hissenin üzerindeki pay sahiplerine yer verilmiştir):

Tablo 1: Sanko Holding A.Ş.’nin Hissedarlık Yapısı

Hissedarlar Sermaye (YTL) Hissedarlık Oranı (%)

Abdulkadir Konukoğlu 96.428.700 10,470

Sanko, çimento ve hazır beton sektörlerinde iştiraki olan Çimko Çimento San. ve Tic. A.Ş. (Çimko) aracılığıyla faaliyet göstermektedir. Çimko’nun faaliyet alanları aşağıdaki gibidir:

Çimento: Adıyaman ve Bartın’da çimento fabrikaları ve Kahramanmaraş-Narlı’da devam eden bir çimento fabrikası yatırımı bulunmaktadır.

Hazır beton: Adıyaman’da bir, Gaziantep’te üç, Kahramanmaraş’ta bir, ve Narlı’da bir adet olmak üzere toplam altı adet hazır beton tesisi bulunmaktadır. Narlı da bulunan hazır beton tesisi sadece Narlı’da devam eden fabrika için üretim yapmaktadır.

Paketleme: Gaziantep’te bir adet paketleme tesisi bulunmaktadır.

Bildirim Formu’nda, Bartın ilindeki fabrikanın işbu devralma kapsamında olmadığı, kapanış tarihinden önce Çimko’nun varlıklarının dışına çıkarılacağı belirtilmiştir. Çimko’nun hissedarlık yapısı aşağıdaki şekildedir:

Sanko, Çimko dışında çimento ve hazır beton işinde faaliyet gösteren herhangi bir teşebbüsü kontrol etmemektedir.

H.1.2. Cementeire Aldo Barbetti S.p.A (Barbetti)

1926 yılında İtalya’da kurulan Barbetti, çimento ve hazır beton sektörünün yanında basın-yayın ve madencilik sektörlerinde faaliyet göstermektedir.

Barbetti’nin toplam sermaye tutarı 2.808.026 Euro olup, hisselerinin %66’sı tamamı Barbetti ailesinden olan 26 hissedar tarafından tutulmaktadır. Geri kalan %34 oranındaki hisseler C.I.F.E. S.r.l tarafından kontrol edilmektedir.

H.2. İlgili Pazar

H.2.1. İlgili Ürün Pazarı

Devralmaya konu teşebbüsün faaliyet alanı göz önüne alınarak ilgili ürün pazarları, “çimento” ve “hazır beton” pazarları olarak tespit edilmiştir.

H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar

Rekabet Kurulu’nun daha önce vermiş olduğu kararlarda yer verilen çimento ve hazır beton ürünlerinin özellikleri ve dosya kapsamındaki bilgiler çerçevesinde; çimento için “Adıyaman ve Kahramanmaraş illeri ve yakın illeri kapsayan Akdeniz Bölgesi’nin doğusu ile Güney Doğu Anadolu Bölgesi’nin batısı arasında kalan bölge”, hazır beton için ise her hazır beton üretim tesisinin 50 km’lik çevresi coğrafi pazarlar olarak kabul edilebileceğinden hareketle, üretimde bulunulan “Adıyaman, Gaziantep ve Kahramanmaraş tesislerinin 50 km’lik çevresi” ilgili coğrafi pazar olarak tespit edilmiştir.

H.3. Değerlendirme

H.3.1. Devralma İşlemi

27.3.2007 tarihinde Sanko ve Barbetti arasında imzalanan Hisse Satış Sözleşmesi ile Çimko hisselerinin %30’unun Barbetti tarafından satın alınması planlanmaktadır.

Bildirim formu incelendiğinde hisseleri devralacak teşebbüs olan Barbetti’in bu işlemi yine kendi bağlı teşebbüsü olan Tecnocal Srl (Tecnocal) ile birlikte Türkiye’de kuracakları yeni bir şirket vasıtasıyla yapacağı anlaşılmaktadır. Bu yeni şirketin hisselerinin %99,9’unun Tecnocal, geri kalanının Barbetti tarafından tutulmasının öngörüldüğü ve henüz kuruluş aşamasında olduğu belirtilmektedir.

Anılan işlemin tamamlanmasından sonra, yeni kurulacak şirket Çimko hisselerinin %30’unu satın alacaktır.

H.3.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ’in 2. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme

Sanko ve Barbetti arasında imzalanan Sözleşme gereğince Çimko hisselerinin %30’u Barbetti tarafından devralınacaktır.

Teklif edilen işlemin tamamlanması öncesinde, Çimko’nun mevcut sermayesi yapılacak ana sözleşme değişikliği ile nama yazılı A sınıfı, nama yazılı B sınıfı, nama yazılı C sınıfı ve hamiline yazılı D sınıfı hisselere bölünecektir. Devirden sonraki ortaklık yapısı aşağıdaki şekilde olacaktır:

Hisse oranları aynı olmamakla birlikte, Hissedarlar Sözleşmesi uyarınca Sanko ve Barbetti Çimko’yu eşit haklarla ortaklaşa kontrol etmeyi kabul etmişlerdir. Şöyle ki, sözleşmede teklif edilen ortaklıkta genel kurul toplantı nisabının Çimko’nun sermayesinin en az %50’sini temsil eden hisselerin ve bir ilave hissenin maliki hissedarların katılımı ile sağlanması ve kararların, en az bir A sınıfı ve bir B sınıfı hissedarın olumlu oyu olmadan alınmamak şartı ile Çimko’nun sermayesinin en az %50’sini temsil eden hisselerin ve bir ilave hissenin olumlu oyu ile alınması gerektiği şeklinde düzenlenmiştir. Genel kurul toplantılarında, her A sınıfı ve B sınıfı hisse 3 oy hakkına sahip olacaktır.

Hissedarlar Sözleşmesi uyarınca, teklif edilen ortaklıkta yönetim kurulu 6 üyeden oluşacaktır. Sanko ve Barbetti eşit sayıda üye atayacaklardır. Yönetim kurulu toplantı nisabının, Sanko ve Barbetti tarafından atanan en az 2’şer üyenin katılımı şartı ile, en az 4 üyenin katılımı ile sağlanması ve kararların, olumlu oy kullanan üyeler arasında en az 1 Sanko tarafından atanan üyenin ve en az 1 de Barbetti tarafından atanan üyenin olması şartı ile, katılan üyelerin çoğunluk oyu ile alınması öngörülmektedir.

Devralma işlemi sonrasında, Çimko’nun kontrolünün Sanko ve Barbetti ortak kontrolüne geçmesi nedeniyle ilgili işlem bir kontrol değişikliğine neden olmaktadır. Dolayısıyla bildirme konu devralma işlemi, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin “herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi” şeklindeki (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir.

H.3.3. İşlemin İzne Tabi Olması

1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde “bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan izin almaları zorunludur” ifadesi yer almaktadır. Çimko’nun ve bağlı bulunduğu Sanko ile devralan teşebbüs olan Barbetti’nin ilgili ürün pazarlarındaki ciroları aşağıdaki gibidir:

Barbetti 0 0

Yukarıdaki bilgilerden de görüldüğü üzere, Barbetti’nin Türkiye’de ilgili ürün pazarlarında faaliyeti olmadığından dolayı cirosu da bulunmamaktadır. Ancak, Sanko Holding’in ilgili ürün pazarlarındaki cirosunun 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde belirtilen 25 milyon YTL’lik ciro eşiğini aştığı görülmektedir.

Devre konu teşebbüsün ve yakın bölgelerde yer alan rakiplerinin çimento ve hazır beton pazarındaki tahmini pazar payları ise aşağıdaki gibidir:

Çimento Pazarı

Mersin

İskenderun Oysa 1,070,000 0,00 7.10 TOPLAM 9,923,000 15,074,290 100,00 100,00

Hazır Beton Pazarı

Tablo 6: Gaziantep Pazarında 2006 Yılı Hazır Beton Satışları

Teşebbüs Adı Satış Miktarı (m3)

Ak Beton 120.000

Çimko Pazar Payı: %27,7

160

Tablo 7: Kahramanmaraş Pazarında 2006 Yılı Hazır Beton Satışları

Teşebbüs Adı Satış Miktarı (m3)

Balpet Hazır 70.000

Beton

Çimsa Hazır 50.000

Beton

Çimko Pazar Payı: %23

Tablo 8: Adıyaman Pazarında 2006 Yılı Hazır Beton Satışları

Teşebbüs Adı Satış Miktarı (m3)

Adıyaman Beton 70.000

Çimko Pazar Payı: %29,3

Yukarıda yer verilen bilgilerden de anlaşıldığı üzere dosya konusu işlem, çimento

pazarında ciro eşiği, hazır beton pazarında ise ciro ve pazar payı eşikleri bakımından

1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlemdir.

H.3.4. İşlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. Maddesi Çerçevesinde Değerlendirilmesi 4054 Sayılı Kanun’un 7. maddesi, ilgili pazarda hakim durum doğuran ya da mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda rekabetin önemli ölçüde azalmasına yol açan birleşme ve devralmaları yasaklamaktadır.

Dosya konusu işlem değerlendirildiğinde, taraflardan birisinin yurtdışında mukim bir teşebbüs olduğu ve Türkiye’de ilgili ürün piyasasında herhangi bir faaliyetinin veya satışının olmadığı görülmektedir. Bu nedenle anılan devralma işlemi sonucunda devredilen teşebbüsün ilgili ürün piyasasındaki mevcut pazar payı ve gücü üzerinde herhangi bir değişiklik meydana gelmeyecek, mevcut durum sadece kontrolde meydana gelen değişiklik ile birlikte devam edecektir.

Anılan işlem sonucunda Çimko üzerinde ortak kontrol esasına göre yeni bir ortaklık oluşacağından bu teşebbüse ortak olacak olan ana şirketler arasında bir koordinasyon riski yaratıp yaratmadığı da önem kazanmaktadır. İşleme bu yönden bakıldığında dahi, taraflardan birisinin yurtdışında faaliyet gösteren bir teşebbüs olması ve Türkiye piyasasına yeni girecek olmasından dolayı ilgili coğrafi pazar açısından da herhangi bir koordinasyon riski bulunmamaktadır.

Dolayısıyla anılan işlem sonucunda, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında hâkim durum yaratılmasına veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde azaltılmasına yol açacak bir durumun oluşmadığı anlaşılmaktadır.

H.3.5. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü

Başvuruya konu devralma işlemine ilişkin taraflar arasında yapılan Hissedarlar Anlaşmasının 6.2.b. maddesinde, “…taraflar, şirkette hissedar oldukları süre boyunca doğrudan veya bağlı şirketleri aracılığı ile dolaylı olarak Bölge dahilinde şirket haricinde herhangi bir kişi ve/veya tüzel kişi aracılığı ile faaliyet ile ve/veya yeni faaliyetler ile iştigal etmeyecektir.” hükmü bulunmaktadır.

Genel olarak, devralma işlemine ilişkin rekabet etmeme yükümlülüklerinin bir yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve işlemle birlikte izin verilebilir olarak değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşmanın uygulanmasıyla doğrudan ilgili ve gerekli olması ve devralmadan beklenen faydanın elde edilebilmesi için ilgili taraflar, coğrafi kapsam, süre ve konu bakımından uygun olması gerekmektedir. Söz konusu Hissedarlık Anlaşmasında yer alan rekabet yasağı bu kapsamda değerlendirildiğinde bahsi geçen hükümden;

1. Rekabet etmeme yükümlülüğünün Çimko’nun ve Bardetti’nin hissedarlarının

işleri ile sınırlandığı,

2. Bu yükümlülüklerin coğrafi kapsamının anılan devralma işlemine konu üretim

merkezlerinin satış alanları ile sınırlandığı,

3. Yükümlülüğün geçerlilik süresinin ise Hissedarlık Anlaşmasının yürürlük süresi

ile sınırlandığı

görülmektedir. Bu bakımdan, Hissedarlık Anlaşmasında yer alan rekabet etmeme yükümlülüğünün, yasağın muhatabı, kapsam ve süre açısından gerekli olandan daha fazla bir kısıtlama içermemesi sebebiyle devralma işlemiyle birlikte izin verilebilir bir yan sınırlama olarak kabul edilebileceği anlaşılmaktadır.

I. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;

1. Bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına,

2. Hissedarlar Anlaşması’nda yer alan rekabet yasağının yan sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilmesine

OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.