Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş.'de hisse sahibi olan bazı ortakların yapacakları hisse…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

II. Başkan: Tuncay SONGÖR

Üyeler: Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL,

Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER: F. Yeşim AKCOLLU, Harun GÜNDÜZ

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: - Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş.

Trabzon Cad. 8. Sokak No:7 Kat:1-Kahramanmaraş

D. TARAFLAR: - Kipaş Kahramanmaraş İplik Pamuk Tic. ve San. A.Ş.

Gaziantep Yolu Üzeri Erkenez Mevkii - Kahramanmaraş

- İskur Tekstil Enerji Ticaret ve Sanayi A.Ş.

Gaziantep Yolu Üzeri 4. Km. - Kahramanmaraş

- Nazar Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Adana Yolu Üzeri 17. Km. - Kahramanmaraş

- Farsan İnşaat Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Menders Mh. Cumhuriyet Cd. No: 1/F - Kahramanmaraş

- Matesa Tekstil Sanayi ve Ticaret A. Ş.

Adana Yolu Üzeri 8. Km. - Kahramanmaraş

- Kurteks Tekstil Enerji Ticaret ve Sanayi A.Ş.

Gaziantep Çevre Yolu Üzeri Migros Karşısı - Kahramanmaraş

- Çavuşoğlu Biber ve Tekstil Ticaret ve Sanayi A.Ş.

Sevhadil Cad. No: 50 - Kahramanmaraş

- Hazer İplik Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Kiğılı Kasabası Türkoğlu - Kahramanmaraş

E. DOSYA KONUSU: Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş.’de hisse sahibi olan bazı ortakların yapacakları hisse devirlerine izin verilmesi talebi.

F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 6.11.2006 tarih, 7295 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 20.2.2007 tarih, 2006-1-157/Öİ-07-FYA sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 23.1.2007 tarih, REK.0.05.00.00-120/31 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-18 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu işlem sonrasında teşebbüsün ortak kontrolünün yapısında değişiklik meydana geleceğinden, işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğu, ancak tarafların ilgili pazarlardaki toplam pazar payları ve cirolarının 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle işlemin izne tabi olmadığı ifade edilmektedir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Devralma İşlemi

Bildirim konusu hisse devirleri sonrasında hissedarlık yapısı değişecek olan Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş. (Akedaş), Kahramanmaraş ticaret siciline kayıtlı bir şirkettir. Şirketin faaliyet konusu ise şirket ana sözleşmesinde de belirtildiği gibi elektrik üretim, iletim, dağıtım ve ticaretidir. Akedaş’ın hisselerinin bir kısmının el değiştirmesi işlemi sonrasında, teşebbüsün hissedarlık yapısı aşağıdaki şekilde değişecektir:

Ortağın Adı Soyadı - Unvanı İşlem öncesi (%) İşlem sonrası (%) Arsan Tekstil Ticaret ve Sanayi A.Ş. (…..) (…..)

1997/1 sayılı Tebliğ bağlamında kontrol, ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağı olarak tanımlanabilir. Bu çerçevede bir teşebbüs üzerinde kontrol tek başına yahut ortak kontrol şeklinde ortaya çıkabilecektir. Akedaş’ın mevcut hissedarlık yapısına bakıldığında, şirketin kontrolünü tek başına elinde tutan bir gerçek veya tüzel kişinin bulunmadığı görülmektedir.

Akedaş şirket ana sözleşmesinin 10. maddesi gereği şirketin yönetim kurulu, genel kurulun alacağı kararla seçilecektir. Ayrıca genel kurul, gerekli gördüğü takdirde yönetim kurulu üyelerini her zaman değiştirebilecektir. Şirket ana sözleşmesinin 19. maddesine göre ise, genel kurul esas sermayenin en az yarısından bir fazlasını temsil eden pay sahiplerinin katılımı ile toplanabilecek ve mevcut hisselerin yarısından bir fazlasıyla karar alacaktır. İlk toplantıda bu nisap sağlanamadığı takdirde müteakip toplantılarda da aynı toplantı ve karar nisapları aranacaktır. Yine ana sözleşmenin 20. maddesinde, genel kurul toplantılarında hazır bulunan pay sahiplerinin her pay için bir oyu olacağı düzenlenmiştir. Dolayısıyla şirkette imtiyazlı oy sahibi bulunmamaktadır.

Şirket ana sözleşmesinin yönetim kurulu toplantıları ve kararlarına ilişkin 11. maddesine göre, yönetim kurulu asgari üç üyenin hazır olmasıyla toplanmakta ve hazır bulunan üyelerinden yine üç üyenin olumlu oyuyla karar alabilir. Ayrıca yönetim kurulu başkanı ile birlikte asgari iki üyenin (toplam üç imza) olumlu oyu olmadıkça bazı kararların (şirkete ait olan maddi, gayrı maddi hak ve imtiyazlarının, işletme hakkının, menkul veya gayrimenkulün 100.000 USD’yi aşan bir bedelle satılması, devri, rehin edilmesi; başka şirketlerle veya şahıslarla iştirak veya bağlı şirketler tesis edilmesi; şirketin bütçe ve kadrolarının tanzim edilmesi; 100.000 USD’yi aşan alımlar yapılması gibi kararlar) alınması halinde söz konusu kararlar hükümsüz sayılacaktır. Ortak kontrol kısaca, iki ya da daha fazla teşebbüsün bir diğer teşebbüsün karar alma mekanizmasında belirleyici etkiye sahip olmasıdır. Belirleyici etki ise, bir veya birden fazla teşebbüsün başka bir teşebbüsün stratejik ticari kararları üzerinde nihai karar verme olanağına sahip olması şeklinde tanımlanabilir. Yukarıda yer verilen Akedaş hissedarlık yapısı ile şirket ana sözleşmesinde genel kurul ve yönetim kuruluna ilişkin hükümler çerçevesinde, birden fazla şirket ortağının Akedaş üzerinde belirleyici etkiye sahip olduğu, dolayısıyla ortakların teşebbüs üzerinde ortak kontrole

sahip oldukları görülmektedir. Ayrıca teşebbüsün, rekabet hukuku anlamında bir ortak girişim sayılabilmesi için gerekli özellikleri taşıdığı (ortak kontrol, bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkma ve rekabetçi davranışların koordinasyonu amacı taşımama) görülmektedir.

Oluşacak yeni hissedarlık yapısı sonucunda, ortak kontrolden tek kontrole geçiş ya da teşebbüsün ortak kontrolüne sahip olan ortakların sayısında bir azalma meydana gelmeyecektir. Fakat dosya konusu işlem sonrasında ortak kontrolün yapısında bir değişiklik oluşacaktır. Şöyle ki, Akedaş’a yeni ortak olarak girecek teşebbüsler de şirketin ortak kontrolü üzerinde söz sahibi olacaklardır. Başka bir deyişle teşebbüs üzerinde ortak kontrole sahip kişiler değişecektir. Dolayısıyla incelemeye konu olan işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ’in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinde yer alan hükümler uyarınca bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. H.2. Pazar Payı ve Ciro Değerlendirmesi

Dosyadaki bilgilere göre, mevcut durumda Akedaş’ın elde ettiği bir ciro veya pazar payı bulunmamaktadır. İnceleme konusu işlem bakımından devralan konumunda bulunan teşebbüslerin ise ilgili pazarlarda herhangi bir faaliyeti olmadığından, bu teşebbüsler bakımından da bir ciro veya pazar payı rakamı bulunmamaktadır.

Bu bilgiler ışığında, 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesindeki pazar payı ve ciro eşikleri aşılmadığından, bildirim konusu işlemin izne tabi olmadığı görülmektedir.

I. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirime konu işlemin, tarafların toplam pazar payları ve cirolarının 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ’de öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle izne tabi olmadığına OYÇOKLUĞU ile karar verilmiştir.

(Rekabet Kurulu’nun 01.03.2007 tarih ve 07-18/162-53 sayılı Kararı)

KARŞI OY GEREKÇESİ

Rekabet Kurulu’ nun Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş’ de hisse sahibi olan bazı ortakların yapacakları hisse devirlerine izin verilmesine dair Kararı’ na Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş’ nin, Teknik Daire Raporunda belirtilen “elektrik dağıtım ve satış” ilgili ürün pazarında ciro ve pazar payına bakılarak Kanun’ un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ çercevesinde, değerlendirme yapılarak, izne tabi olmadığı yönünde oluşan hükme, sözkonusu teşebbüsün hukuk bakımından ve fiili olarak herhangi bir imtiyaza sahip olmadığı ilgili ürün pazarı ile ilgili ciro ve pazar payı incelemesi yapmanın gerekmemesi ve esas itibariyle, konunun 1997/1 Tebliği kapsamında devralma sayılmayacak bir işlem olması sebebiyle karşıyım.

Rıfkı ÜNAL

Kurul Üyesi