1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2. maddesinin (b) bendine göre, " herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi" 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir.
Bildirim konusu işlem sonucunda, tarafların ortak kontrolüne geçilmesi nedeniyle, AVM’nin kontrolünde değişiklik olacağından, işlem 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir devralmadır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir.
Dosya mevcudu bilgilere göre, “Erzurum”, “Tekirdağ” ve “Kocaeli” coğrafi pazarlarında, pazar payı eşiği aşıldığından, anılan işlemin Kurulun iznine tabi olduğu anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, devralan Mfi Arcaden’in ilgili pazarda faaliyeti bulunmaması nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
H.2.2. Rekabet Yasağına İlişkin Değerlendirme
Bildirime konu “Hissedarlar Sözleşmesi”nin 14. maddesi ile taraflara getirilen “rekabet etmeme” yükümlülüğü aşağıdaki gibidir:
“Taraflar, Şirket’in hissedarı oldukları sürece ne kendilerinin ne de bağlı şirketlerinin ne de doğrudan usul ya da füru’larının, diğer Grup hissedarlarının önceden yazılı iznini almadan Türkiye Cumhuriyeti içerisinde Şirket’in işleri ile rekabet edebilecek nitelikte olan faaliyetleri ne doğrudan ne de dolaylı olarak geliştirmeyeceklerini, iştirak etmeyeceklerini veya sair şekilde ilgilenmeyeceklerini kabul ve taahhüt ederler.”
Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında, sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemelerdir. Birleşme/devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının, ilk iki kriteri taşıdığı anlaşılmıştır. Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen rekabet yasaklarının yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı belirlenmiştir. Buna karşılık süre