Biofarma İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin %100 hisselerinin Biofarm İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş., Isanne…

REKABET KURUMU

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

10

Başkan: Mustafa PARLAK

Üyeler: Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ,

M. Sıraç ASLAN, Mehmet Akif ERSİN.

B. RAPORTÖRLER: M. Oğuzcan BÜLBÜL, Çiğdem ÜNAL

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: -Biofarm İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Vekili Av. Aybige MUTLUER

Ahular sokak No:15 34337, Etiler-İstanbul

D. TARAFLAR: - Biofarma İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Akpınar Mah. Fatih Cad. No:2 Samandıra 34885 Kartal-İstanbul

- Biofarm İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Ahular Sok. No.15 34337 Etiler-İstanbul

- Selçuklu Holding A.Ş.

Akpınar Mah. Fatih Cad. No:2 Samandıra 34885 Kartal-İstanbul

- Mustafa ÖNCEL, Kamer ÖNCEL, İsmail ÖNCEL,

Mehmet ÖNCEL, Hatice ÖNCEL, Mustafa Süleyman ÖNCEL

Akpınar Mah. Fatih Cad. No:2 Samandıra 34885 Kartal-İstanbul

- Isnanne S.a.r.l

46A Avenue J.F. Kennedy, L-1855, LÜKSEMBURG

- Şefika PEKİN

Ahular sokak No:15 34337, Etiler-İstanbul

- Aybige MUTLUER

Ahular sokak No:15 34337, Etiler-İstanbul

- Ferhat PEKİN

Ahular sokak No:15 34337, Etiler-İstanbul

E. DOSYA KONUSU: Biofarma İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin %100 hisselerinin Biofarm İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş., Isanne S.á.r.l., Şefika PEKİN, Aybige MUTLUER ve Ferhat PEKİN tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.

F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 8.11.2006 tarih ve 7848 sayı ile giren bildirim üzerine, söz konusu devralmaya ilişkin olarak talep edilen ek bilgi ve belgeler, Kurum kayıtlarına 17.11.2006 tarih, 7687 sayı ve 24.11.2006 tarih, 7962 sayı ile intikal eden yazılarla tamamlanmıştır. 4054 sayılı Rekabetin Korunması

Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 29.11.2006 tarih, 2006-1- 159/Öİ-06-MOB sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 29.11.2006 tarih, REK.0.05.00.00-120/229 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-86 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu devralma işleminin;

- 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi kapsamında bir işlem olduğu,

- Pazar payı ve ciro eşiği itibarıyla anılan Tebliğ’in 4. maddesi kapsamında

izne tabi bir işlem olmadığı,

- 2 Kasım 2006 tarihli “Hisse Alım Sözleşmesi”nin 11.1. maddesi ile getirilen

üç (3) yıllık rekabet yasağına ilişkin düzenlemenin yan sınırlama olarak

kabul edilebileceği

Bu itibarla, başvuru konusu devralma işlemine 4054 sayılı Kanun’un 8. maddesi uyarınca Menfi Tespit belgesi verilebileceği ifade edilmektedir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Taraflar

H.1.1. Biofarma İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Biofarma)

Biofarma, Selçuklu Holding A.Ş. (Selçuklu Holding) bünyesinde faaliyet gösteren bir teşebbüstür. Selçuklu Holding’in, şirketin sahip olduğu gayrimenkul ve araçları holding bünyesindeki şirketlere kiraya vermesi dışında ticari faaliyeti bulunmayıp, aşağıda isimleri bulunan iştiraklerinin kendi konularındaki faaliyetlerinden dolayı aynı konularda endirekt ticari faaliyetleri oluşmaktadır.

Selçuklu Holding’in iştirakleri aşağıdaki gibidir:

Biofarma İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.

İL-KO İlaç ve Kozmetik Sanayi A.Ş.

Mehtap Mutfak Eşyaları Sanayi Ticaret A.Ş.

Sentez Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Almesan Mutfak Eşyaları Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti

Selin İnşaat ve Ticaret A.Ş.

Simpeks Dış Ticaret A.Ş.

Bu iştirakler ilaç, mutfak eşyaları, matbaacılık ve ambalaj sanayi, ithalat ve ihracat ve inşaat sektöründe faaliyet göstermektedir. Bu iştiraklerden Biofarma, modern üretim tesisleri ve teknolojisiyle yılda (……….) kutu beşeri ilaç üretim kapasitesine sahiptir. Bu tesislerde, tablet, film kaplı tablet, granül, kapsül, draje, şurup, süspansiyon, solüsyon, kuru toz, pomat, likit, krem, jel ve ampul olmak üzere birçok farklı farmasötik şekilde üretim yapılmaktadır.

Biofarma’nın 2005 yılında yaptığı satışlardan elde ettiği cirosu (…………..) YTL’dir.

Selçuklu Holding’in beşeri ilaç sektöründe faaliyet gösteren bir diğer iştiraki de İL-KO İlaç ve Kozmetik Sanayi Ticaret A.Ş.’dir (İL-KO). İL-KO’nun ATC-3 sınıflandırmasına göre Türkiye’de faaliyette bulunduğu ilgili ürün pazarları aşağıdaki gibidir:

Tablo 1: İL-KO’nun ATC-3 Sınıflandırmasına Göre Faaliyet Alanları

A02B ANTİ-ÜLSER İLAÇLAR

J01G FLOROKİNOLONLAR

J01F MAKROLİDLER & BENZER TİPLER

M01A ANTİROMATİZMAL NON-STEROİDLER

C08A BASİT KALSİYUM ANTAGONİSTLERİ

R06A SİSTEMİK ANTİHİSTAMİNİKLER

G02D PROLAKTİN İNHİBİTÖRLERİ

İL-KO, yukarıda belirtilen ürünlerin satışını yapmamaktadır ve ilgili ürün pazarında faaliyette bulunmamaktadır. Sadece GO2D Prolaktin İnhibitörleri ATC- 3 sınıfında yer alan Gynodel adlı ürünün üretim ve satışı Biofarma tarafından yapılmaktadır. Bu ürün ile ilgili Biofarma, İL-KO‘ya net satış hâsılatının % (…)’si oranında ruhsat işletme bedeli ödemektedir. 2005 yılında tahakkuk eden işletme bedeli (………) YTL’dir.

H.1.2. Biofarm İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Biofarm)

Biofarm, İstanbul Ticaret Sicili tarafından 5.9.2006 tarihinde tescil edilerek kurulmuş olan ve hisselerinin %99,92’sine Isanne S.a.r.l’nin (Isanne) sahip olduğu bir teşebbüstür. Şirket, Eylül 2006’da kurulduğu için 2005 yılında elde edilmiş herhangi bir ciro ve pazar payı bulunmamaktadır. Biofarm’ın hâlihazırda herhangi bir iştiraki veya kontrol ettiği ortaklığı bulunmamaktadır. Devralma sonrası Biofarma’nın kontrolü Biofarm’a geçecektir. Isanne’nin bildirim tarihi itibarıyla Biofarm dışında Türkiye’de herhangi bir iştiraki veya kontrol ettiği ortaklığı bulunmamaktadır.

Isanne’nin hisseleri ise %50’şer ortaklıkla Ide S.à r.l. (Ide) ve Turkish Pharma Lux S.à.r.l (Turkish Pharma) tarafından paylaşılmaktadır. Turkish Pharma’nın hisselerinin tamamına Turkish Pharma Holdings Limited (Turkish Pharma Holdings) sahiptir. Turkish Pharma’nın yönetim kurulu Colin Douglas Clark ve Monterey Services S.A.’dan oluşmaktadır..

Turkish Pharma Holdings’in hisselerinin tamamına CVCI Growth Partnership L.P. sahiptir. Şirketin yönetim kurulu, Paola Lazzarotto, Ciaran O'Driscoll ve Colin Douglas Clark’dan oluşmaktadır. Turkish Pharma Holdings’in de Türkiye’de ilgili ürün pazarlarında faaliyette bulunan herhangi bir iştiraki bulunmamaktadır.

Ide, 24.8.2006’da Lüksemburg’da kurulmuş bir şirkettir. Ide’nin %100 hisseleri Spokane Projectos e Consultoria S.A (Spokane) tarafından kontrol edilmektedir. Şirket Manacor (Luxembourg) S.A unvanlı yönetici tarafından idare edilmektedir. Spokane de bir holding şirketidir. Spokane’in Türkiye’de Münir Şahin İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Münir Şahin) unvanında ilgili pazarda faaliyet gösteren dolaylı bir iştiraki bulunmaktadır. Münir Şahin, aktif olarak esas faaliyet konusu olan ilaç üretimi, satışı, dağıtımı ve pazarlaması faaliyetlerinde bulunmaktadır. Şirketin

yönetim kurulu Alexander Mayer, Yuval Kadim ve Mustafa Şahin’den oluşmaktadır. Münir Şahin’in 2005 yılında Türkiye pazarında yaptığı satışlardan elde ettiği toplam ciro (…………) YTL’dir.

Münir Şahin’nin %99,9 oranındaki hisseleri merkezi Lüksemburg’da bulunan Ivory S.à.r.l. (Ivory) unvanlı şirket tarafından kontrol edilmektedir. Ivory’nin sermayesi toplam 7.405 adet hisseye bölünmüş olup, tüm hisselerine tek hissedar olan Spokane sahiptir.

150

H.2. Devralma İşlemi

Bildirim konusu devralma işlem ile, Biofarma’nın %100 hisselerinin Biofarm, Isanne, Şefika Pekin, Aybige Mutluer ve Ferhat Pekin tarafından devralınması hedeflenmektedir.

Taraflar arasında bu amaçla 2.11.2006 tarihinde bir “Hisse Satış Sözleşmesi” imzalanmıştır. İşbu sözleşmenin 7.1.1 maddesinde de belirtildiği üzere; sözleşmenin yürürlüğe girebilmesi, hisse devrine ilişkin olarak Rekabet Kurulu’ndan izin alınması ön şartına bağlanmıştır. Devralma sonrası Biofarma’nın kontrolü Biofarm’a geçecektir.

H.3. İlgili Pazar

H.3.1. İlgili Ürün Pazarı

Başvuru konusu işlemin tarafları olan teşebbüslerin, beşeri ilaç pazarındaki ilgili ürün pazarlarının başlangıç noktası olarak esas itibariyle, Avrupa Pazarlama Araştırma Birliği tarafından geliştirilen ve ilaçların, bileşimleri ve terapötik özelliklerine göre gruplandırılmasına olanak sağlayan Anatomik Terapötik Kimyasal (ATC) sınıflandırma sistemini referans alarak, tanımlamaktadırlar. ATC hiyerarşik bir sistem olup, her biri en fazla dört basamağı olan 16 kategoriden oluşur (A, B, C, D, vb.) ATC sınıflandırmasında üçüncü basamak olan ATC-3 ilaçların amaçlanan kullanım alanları bakımından sınıflandırmasına imkan sağlamaktadır. Bu bağlamda, başvuru konusu işlemin taraflarının ilgili ürün pazarları, bu sınıflandırma temel alınarak yapılmaktadır.

Dosya mevcudu bilgilerden, devralma işlemine konu olan ilgili ürün pazarlarının, başvuru konusu devralma işleminin taraflarının doğrudan ya da dolaylı olarak beşeri ilaç sektöründe faaliyet gösterdiği ve ATC-3 sınıflandırmasına göre tespit edilen “A02B Anti-Ülser İlaçlar, J01G Florokinolonlar, J01F Makrolidler & Benzer Tipler, R05A Soğuk Preparasyonlar, N06A Antidepresanlar.& Duygu Durum Düzenleyicileri, R05C Ekspektoranlar, J02A Sistemik Antifungal Ajanlar, P01B Antihelmintikler, J01C Geniş Spektrumlu Penisilin, M01A Antiromatizmal Non- Steroidler, J01D Sefalosporinler & Kombinasyonları, C08A Kalsiyum Antagonistleri Basit, G04A Üriner Anti-Enfektifler, A10B Oral Antidiyabetikler, R06A Sistemik Antihistaminikler, A06A Laksatifler, C03A Diüretikler, C09C Anjiyotensin-Iı Antagonistleri Basit, A07E Bağırsak Anti-Enflamatuarları, G04C Bph (Selim Prostat Hipertrofisi) Ürünleri, D01A Dermatolojik Antifungaller, A12A Kalsiyum, G02D Prolaktin İnhibitörleri, G01B Jinekolojik Antifungaller, K04A Elektrolit Solüsyonları <100ml, S01A Anti-Enfektifler-Göz, M02A Antiromatizmaller Topikal, A03A Antispazmodikler+Antikolinerjikler Basit, D06D

Topikal Viral Enfeksiyon Ürünleri, A12C Diğer Mineral Destekleri, A12C Diğer Mineral Destekleri, A13A Tonikler, C01C Kalp Glikozidleri Hariç Kardiyak Stimülatörler, J04A Antitüberküler Ürünler, R03B Ksantinler, J05B Anti-Hiv Hariç Antiviraller, G02A Doğum İndüksiyonu İlaçları, Oksitosin Dahil, A03F Gastroprokinetikler, K04B Standart Solüsyonlar <100ml, G03F Östrojen + Progestojen, G03C Östrojen Ex G3a.G3e.G3f ” pazarları olarak tespit edilmiştir. H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar

200

Biofarma’nın satışlarını tüm Türkiye genelinde gerçekleştirmelerinden hareketle ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak kabul edilmiştir.

H.4. Değerlendirme

Başvuru konusu işlem, Biofarma’nın %100 hisselerinin Biofarm, Isanne, Şefika Pekin, Aybige Mutluer ve Ferhat Pekin tarafından devralınacak olması nedeniyle, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2(b) maddesi anlamında bir devralmadır.

Başvuru konusu işlem kapsamında, ilgili coğrafi pazarda faaliyeti bulunan Biofarma’nın ve Münir Şahin’in ilgili ürün pazarlarında yaptıkları satışlardan elde

1

ettikleri 2005 yılı ciroları ve pazar payları aşağıdaki gibidir:

Tablo 2: Biofarma’nın İlgili Ürün Pazarlarındaki 2005 Yılı Cirosu ve Pazar Payı

2005 Yılında 2005 Ünite

ATC-3 Sınıflandırmasına Göre Tespit Edilen 2005 Cirosu

Satılan Ünite Pazar Payı

İlgili Ürün Pazarları (YTL)

Miktarı (kutu) (%)

A02B ANTİ-ÜLSER İLAÇLAR (…………..) (…) (…………..)

PREPARASYONLAR

N06A ANTİDEPRESANLAR.& DUYGU (…………..) (…) (…………..) DURUM DÜZENLEYİCİLERİ.

STEROİDLER

J01D SEFALOSPORİNLER & (…………..) (…) (…………..) KOMBİNASYONLARI

BASİT

1 Biofarma’nın ve Münir Şahin’in 2005 yılında beşeri ilaç pazarında yaptıkları tüm satışlar neticesinde elde ettikleri toplam pazar payları sırasıyla %(…) ve %(…)’dir.

A07E BAĞIRSAK ANTİ-ENFLAMATUARLARI (…………..) (…) (…………..) G04C BPH (SELİM PROSTAT (…………..) (…) (…………..) HİPERTROFİSİ) ÜRÜNLERİ

<100ML

ANTİSPAZMODİKLER+ANTİKOLİNERJİKLER

BASİT

D06D TOPİKAL VİRAL ENFEKSİYON (…………..) (…) (…………..) ÜRÜNLERİ

KARDİYAK STİMÜLATÖRLER

OKSİTOSİN DAHİL

* Kaynak: 2005 yılı IMS verileri

Tablo 3: Münir Şahin’in İlgili Ürün Pazarlarındaki 2005 Yılı Cirosu ve Pazar Payı

2005 Yılında

ATC-3 Sınıflandırmasına Göre Tespit 2005 Ünite 2005 Cirosu

Satılan Ünite

Edilen İlgili Ürün Pazarları Pazar Payı (%) (YTL)

Miktarı (kutu)

N02B NARKOTİK-OLMAYAN (…………..) (…) (…………..) ANALJEZİKLER

C08A KALSİYUM ANTAGONİSTLERİ (…………..) (…) (…………..) BASİT

J01E TRİMETOPRİM (…………..) (…) (…………..) KOMBİNASYONLARI

ANTİSEPTİKLER+DEZENFEKTANLAR

R05D ÖKSÜRÜK SEDATİFLERİ (…………..) (…) (…………..) M01A ANTİROMATİZMAL NON- (…………..) (…) (…………..) STEROİDLER

A07A ANTİ-ENFEKTİF ANTİ- (…………..) (…) (…………..) DİYAREİKLER

YARDIMCI OLANLAR

MULTİVİTAMİNLER

MÜNİR ŞAHİN TOPLAM (…………..) * Kaynak: 2005 yılı IMS verileri

Biofarma’nın ve Münir Şahin’in ürettikleri ve ATC-3 sınıflandırması kapsamında birbirleriyle çakışan ilaçların yer aldığı pazarlarda devralma öncesi ve sonrasındaki durum şu şekilde gösterilebilir:

Tablo:4 Biofarma ve Münir Şahin’in Çakışan İlaçlarının Bulunduğu Pazarlarda Devralma İşlemi

Öncesi ve Sonrası Durum

Devralma Öncesi Devralma

ATC-3 Sınıflandırmasına Pazar Payları (%) Sonrası Devralma

Pazar Devralma Öncesi

Göre Tespit Edilen İlgili Sonrası Cirolar

Payları Cirolar (YTL)

Ürün Pazarları (YTL)

(%)

Biofarma

Biofarma

Münir + Münir

Biofarma Biofarma +

ANTİROMATİZMALLER

TOPİKAL

A12A KALSİYUM (…) (…) (…) (………) (………) (………) J01G (…) (…) (…) (………) (………) (………) FLOROKİNOLONLAR

* Kaynak: 2005 yılı IMS verileri

Yukarıdaki tablolar incelendiğinde, başvuru konusu işlemin tarafı olan teşebbüslerin doğrudan ya da dolaylı olarak ATC-3 sınıflandırmasına göre tespit edilen ilgili ürün pazarlarındaki faaliyetleri neticesinde elde ettikleri pazar payları ve ciroların, tarafların çakışan ürünlerinin bulunduğu pazarlarda dahi 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde düzenlenen 25 milyon YTL ciro ve %25 pazar payı eşiklerini aşmadığı tespit edildiğinden, anılan işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ hükümleri uyarınca izne tabi bir işlem olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru konusu bildirimde, 2.11.2006 tarihli “Hisse Alım Sözleşmesi”nin 11.1 numaralı maddesine göre, satıcı tarafa ilgili ürün pazarlarında 3 yıl süreyle rekabet yasağı getirilmektedir. Yoğunlaşma işlemleriyle birlikte getirilen düzenlemelerin yan sınırlama olarak değerlendirilebilmesi için; bunların işlemle

doğrudan ilgili, işlemin yürütülebilmesi için gerekli, kapsamının belirli ve sınırlı olması gerekmektedir. Devralmalarda satıcıya rekabet yasağı getirilmesinin amacı, maddi varlıklar ile satıcının geliştirdiği ticari itibar ve know-how gibi maddi olmayan varlıkların tüm değerleriyle alıcıya geçmesinin sağlanmasıdır. Bunun için, alıcının müşteri tabanı oluşturabileceği ve satıcıdan devraldığı know- how’dan tam anlamıyla faydalanabildiği ölçüde ve sürede satıcının rekabetçi davranışlarından korunması gerekmektedir. Bu itibarla, rekabet etmeme yükümlülüğünün, işlemin istenen sonucu doğurmasına katkıda bulunduğu kabul edilmektedir.

Bildirim konusu olayda getirilen rekabet sınırlaması incelendiğinde, söz konusu sınırlamanın işlemle doğrudan ilgili, işlemin yürütülebilmesi için gerekli ve kapsamının belirli ve sınırlı olduğu görülmektedir. Başvuru konusu devralma işleminde de olduğu gibi, know-how devrinin söz konusu olduğu durumlarda üç yıllık rekabet etmeme süresi makul görüldüğünden, “Hisse Alım Sözleşmesi”nde yer alan üç yıllık rekabet yasağının yan sınırlama olarak değerlendirilebileceği; bu itibarla, başvuru konusu işleme, 4054 sayılı Kanun’un 8. maddesi uyarınca menfi tespit belgesi verilebileceği kanaatine ulaşılmıştır.

I. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olmadığına, “Hisse Alım Sözleşmesi”nin 11.1. maddesi ile getirilen 3 yıllık rekabet yasağına ilişkin düzenlemenin yan sınırlama olarak kabul edilerek işleme menfi tespit belgesi verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.