Duru Toplu Tüketim Ürünleri Satış ve Dağıtım Organizasyonu A.Ş.

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

10

Başkan: Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI(Başkan V.)

Üyeler: Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Doç. Dr. Cevdet

İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR

B. RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ, İmren SEYRANTEPE

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: Güney 2M Dağıtım Pazarlama ve Tic. A.Ş.

Temsilcisi: Av. Sinem MUĞLA

Cumhuriyet Bulvarı No:123/3-304 Alsancak / İzmir

D. TARAFLAR: DuruG2M Gıda Dağıtım ve Pazarlama Tic. A.Ş.

Mehmetçik Mahallesi Aspendos Bulvarı Nar Plaza No:113

Muratpaşa / Antalya

Güney 2M Dağıtım Pazarlama ve Tic. A.Ş.

Abdülhamit Cad. No 5 Samandıra, Kartal / İstanbul

Duru Toplu Tüketim Ürünleri Satış ve Dağıtım

Organizasyonu A.Ş.

Mehmetçik Mahallesi Aspendos Bulvarı Nar Plaza No:113

Muratpaşa / Antalya

Ege Duru Pazarlama A.Ş.

Mansuroğlu Mahallesi 283/1 Sokak No:2 Daire:401

Bornova / İzmir

E. DOSYA KONUSU: Duru Toplu Tüketim Ürünleri Satış ve Dağıtım Organizasyonu A.Ş. ve Ege Duru Pazarlama A.Ş.’nin “ev dışı tüketim noktalarına gıda ve gıda dışı ürünlerin satış ve dağıtımı” alanındaki faaliyetlerinin Güney 2M Dağıtım Pazarlama ve Ticaret A.Ş ve kontrolündeki DuruG2M Gıda Dağıtım Pazarlama ve Tic. A.Ş. şirketi tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.

F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 4.9.2009 tarih ve 6398 sayı ile giren ve en son 14.09.2009 tarih 6657 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 25.9.2009 tarih ve 2009-3- 189/ Öİ-09-ÜG sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 2.10.2009 tarih ve REK.0.07.00.00-

120/301 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09-45 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Bildirim konusu Duru Toplu Tüketim Ürünleri Satış ve Dağıtım Organizasyonu A.Ş. ve Ege Duru Pazarlama A.Ş.’nin “ev dışı tüketim noktalarına gıda ve gıda dışı ürünlerin satış ve dağıtımı” alanındaki faaliyetlerinin Güney 2M Dağıtım Pazarlama ve Ticaret A.Ş ve kontrolündeki DuruG2M Gıda Dağıtım Pazarlama ve Tic. A.Ş. şirketi tarafından devralınması işleminin; 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devir işlemi olduğu, bununla birlikte devralma işlemi ile ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi çerçevesinde yeni bir hâkim durumun yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun rekabeti önemli ölçüde azaltacak düzeyde güçlendirilmesinin söz konusu olmaması nedeniyle anılan devralma işlemine izin verilebileceği,

sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Taraflar

70

H.1.1. Duru Toplu Tüketim Ürünleri Satış ve Dağıtım Organizasyonu A.Ş. (Duru Toplu Tüketim)

Devreden Duru Toplu Tüketim Antalya ilinde turistik konaklama tesisleri, lokanta, yemekhane, kantin, hazır yemek ve temizlik şirketleri gibi ev dışı tüketim noktalarında kullanılan her türlü içecek ve gıda ürünlerinin, temizlik ürünlerinin satış, pazarlama ve dağıtımı ile iştigal etmektedir. Tablo 1’de hissedarlık yapısına yer verilen Duru Toplu Tüketim’in 2008 yılı içerisinde elde ettiği cirosu ….. TL’dir.

Tablo 1. Duru Toplu Tüketim’in Ortaklık Yapısı

Hissedarlar Pay Oranı (%)

Yaşar DURU 40,00

Şirketin yönetim kurulu üyeleri; Mustafa İnceel, Faruk Duru ve Sakıp İnceel’den oluşmaktadır.

İnceleme konusu işlem ile birlikte Duru Toplu Tüketim’in sermaye yapısında bir değişiklik oluşmamaktadır. Şirket işlem ile birlikte Antalya bölgesinde yürütmekte olduğu ev dışı tüketim malzemeleri dağıtım ve satış işinin tamamını devretmekte ve bu yolla söz konusu pazardaki faaliyetine son vermektedir.

H.1.2. Ege Duru Pazarlama A.Ş. (Ege Duru)

Devreden Ege Duru Ege Bölgesi’nde gıda, temizlik, ıtriyat ve kozmetik ürünlerinin ağırlıklı olarak bakkal, süpermarket, hipermarket gibi perakende satış noktalarına ve belirli ara toptancılara satış ve dağıtımını gerçekleştirmektedir. Perakende noktalarına dağıtım işinin yanı sıra anılan bölgede ağırlıkla olarak Muğla ilinde olmak

üzere turistik konaklama tesisi gibi ev dışı tüketim noktalarına söz konusu ürünlerin satış ve dağıtım faaliyetini gerçekleştirmektedir. Ege Duru’nun 2008 yılı içerisinde elde ettiği cirosu ……… TL’dir. Ortaklık yapısı Tablo 2’de sunulan Ege Duru’nun esas faaliyetini gıda ve gıda dışı ürünlerin perakende noktalarına dağıtımı oluşturmakta olup, cirosunun sadece %.......’lik kısmı ev dışı tüketim noktalarına satış ve dağıtım işinden kaynaklanmaktadır. Dolayısıyla Ege Duru’nun 2008 yılında devre konu faaliyetten elde ettiği ciro yaklaşık ……. TL’dir.

Tablo 2. Ege Duru’nun Ortaklık Yapısı

Hissedarlar Pay Oranı (%)

Tarık DURU 49,90

Şirketin yönetim kurulu üyeleri; Tarık Duru, Faruk Duru ve Rauf Yalçınkaya’dan oluşmaktadır.

İşlem sonrasında Ege Duru’nun hissedarlık yapısında bir değişiklik oluşmamaktadır. Ege Duru devir sonrasında hazlihazırda esas faaliyet konusu olan perakende satış noktalarına gıda, temizlik, ıtriyat ve kozmetik ürünlerinin satış ve dağıtımı işini sürdürecektir.

Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, Duru Toplu Tüketim ve Ege Duru üzerinde kontrol sahibi olan şahıslar Yaşar Duru, Tarık Duru, Faruk Duru, Sakıp İnceel ve Mustafa İnceel (beraber “Duru Hissedarları”)’in kontrolünde faaliyet gösteren Duru Itriyat Deposu A.Ş. (Antalya bölgesinde parfümeri, ıtriyat ve temizlik ürünleri, pazarlayan); Duru Kişisel Bakım Ürünleri A.Ş. (Antalya bölgesinde kişisel bakım ve kozmetik ürünleri pazarlayan); Duru Pazarlama Tic. ve San. A.Ş. (Antalya bölgesinde perakende gıda ve ihtiyaç malzemeleri pazarlayan); Hunca Kozmetik Sanayi A.Ş. (kişisel bakım, kozmetik ve parfümeri ürünleri üreten) gibi şirketlerin bulunduğu anlaşılmaktadır. Söz konusu şirketlerden hiçbirinin ev dışı tüketim kanalına satış ve dağıtım pazarında faaliyeti bulunmamaktadır.

H.1.3. Güney 2M Dağıtım Pazarlama ve Ticaret A.Ş. (Güney 2M)

Devralan Güney 2M turistik konaklama tesisleri, lokanta, yemekhane, okul, hastane, kantin, fabrika, hazır yemek ve temizlik şirketleri gibi ev dışı tüketim noktalarında kullanılan, her türlü içecek ve gıda ürünleri ile temizlik ürünleri, kimyevi madde, kırtasiye ve büro malzemeleri gibi gıda dışı ürünlerin satış, pazarlama ve dağıtım faaliyetinde bulunmaktadır. Güney 2M’nin hissedarlık yapısına Tablo 3’de yer verilmiştir.

Tablo 3. Güney 2M’nin Ortaklık Yapısı

Hissedarlar Pay Oranı (%)

Melih ŞAHİNÖZ 29,93

Güney 2M; Nexus Holding S.a.r.l. ve diğer hissedarların ortak kontrolündedir. Güney 2M’nin yönetim kurulu üyeleri üyeleri; Melih Şahinöz (Başkan), Ahmet Metin Nemutlu, Hayati Molinas, Mehmet Murat Çavuşoğlu ve Mehmet Yağız Çekin’den oluşmaktadır. Güney 2M'nin bağlı şirketleri %99,84 oranında hisse sahibi olduğu C.F. Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş.(CF), %99,86 oranında hisse sahibi olduğu Poleks Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş.(Poleks) ve %80 oranında hisse sahibi olduğu Sınmaz G2M Gıda Dağıtım Pazarlama ve Ticaret A.Ş.(Sınmaz G2M)’dir.

Güney 2M’nin 2008 yılı cirosu ………… TL'dir. Yaş sebze ve meyvenin ev dışı tüketim kanalında satış, pazarlama ve dağıtım faaliyeti ile iştigal eden CF 'nin 2008 yılı cirosu ise ……………TL'dir. Poleks ise muhtelif gıda ürünlerinin ihracatını ve yurtiçi dağıtımını gerçekleştirmekte olup 2008 yılı cirosu …………. TL'dir. Sınmaz G2M ev dışı tüketim kanalı için her türlü gıda ve gıda dışı ürünün tedariki ile ilgili satış ve dağıtım hizmeti vermektedir. Ancak Sınmaz G2M’nin 2009 yılı içerisinde kurulmuş olması sebebiyle 2008 yılı cirosu bulunmamaktadır. Güney 2M Grubu’nun 2008 yılı toplam cirosu ……………….. TL’dir.

H.1.4. DuruG2M Gıda Dağıtım Pazarlama ve Tic. A.Ş. (DuruG2M)

Devralanlardan diğeri olan DuruG2M, 2009 yılı Ağustos ayında gıda ve gıda dışı ürünlerin Antalya ve Muğla illerinde mukim ev dışı tüketim noktalarına satış ve dağıtım işinin yürütülmesi amacıyla Güney 2M ile Duru Hissedarları tarafından kurulmuş olup, mevcut hissedarlık yapısına Tablo 4’te yer verilmiştir.

160

Tablo 4. DuruG2M’nin Ortaklık Yapısı

Hissedarlar Pay Oranı (%)

Güney 2M 68,00

DuruG2M’nin mevcut yönetim kurulu üyeleri; Melih Şahinöz, Hayati Molinas, Mehmet Murat Çavuşoğlu, Mehmet Yağız Çekin ve Tarık Duru’dan oluşmaktadır.

DuruG2M yeni kurulmuş bir şirket olduğundan herhangi bir faaliyeti ve cirosu mevcut değildir. İşlem sonrasında Antalya ve Muğla illerinde ev dışı tüketim noktalarına satış ve dağıtım faaliyeti gerçekleştirecektir.

H.2. İlgili Pazar

H.2.1. İlgili Ürün Pazarı

1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarını oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan diğer ürünlerden oluşan pazar, ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır.

Diğer yandan Rekabet Kurulu’nun yayımlamış olduğu İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz’un 20. paragrafında; inceleme konusu işlem, gerek ürün gerekse coğrafi açıdan olası alternatif pazar tanımları çerçevesinde rekabetçi endişe yaratmıyor ise pazar tanımı yapılmayabileceği belirtilmiştir.

Devir işlemi taraflarının faaliyetleri dikkate alındığında işleme ilişkin ilgili ürün pazarının, Bildirim Formu’nda da yer verildiği üzere " ev dışı tüketim kanalında satış, pazarlama ve dağıtım faaliyetleri" pazarı olarak ele alınması mümkün gözükmekle birlikte pazar yapısı, tarafların pazardaki konumu, pazar payları gibi faktörler de dikkate alındığında, işlemin olası pazar tanımları çerçevesinde rekabetçi endişe doğurmayacağı görülmektedir. Bu nedenle, bu dosya özelinde hukuki değerlendirmeyi etkilemeyeceğinden hareketle, ilgili pazar tanımı yapılmasına gerek duyulmamıştır.

H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar

Taraflar ev dışı tüketim kanalında satış, pazarlama ve dağıtım faaliyetini Türkiye genelinde gerçekleştirmektedir. Ayrıca, ülke genelinde rekabet koşullarında bölgeler bazında belirgin farklılıklar bulunmamaktadır. Devre konu teşebbüslerin faaliyet alanlarına ilişkin bölgeler arası giriş engellerinin bulunmadığı ve arz kaynaklarına ulaşma, üretim, dağıtım, pazarlama ve satış şartlarının bölgesel farklılıklar göstermediği dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar “Türkiye” olarak belirlenmiştir.

H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

H.3.1. İşlem

İşleme ilişkin olarak DuruG2M, Güney 2M ve Duru Hissedarları arasında “Varlık Alım Satımı ve Çalışanların Devri Sözleşmesi” 2.9.2009 tarihinde imzalanmıştır. Anılan sözleşmeye göre incelemeye konu işlem ile

(i) Duru Toplu Tüketim’in Antalya ilinde yürütmekte olduğu ev dışı tüketim

noktalarına gıda ve gıda dışı ürünlerin satış ve dağıtım işinin tamamı

(ii) Ege Duru’nun Muğla ilinde yürütmekte olduğu ev dışı tüketim noktalarına

gıda ve gıda dışı ürünlerin satış ve dağıtım işinin tamamı

yeni kurulan DuruG2M’ye devredilecektir.

Bildirim Formu’nda devir işlemi sırasında DuruG2M’nin halihazırda 50.000 TL olan ödenmiş sermayesinin 80.000 TL’ye çıkarılacağı, söz konusu sermaye artırımında Duru Hissedarları’nın rüçhan haklarını kullanmayacakları, artırılan sermayenin tamamen Güney 2M tarafından taahhüt edileceği ve sermaye artırımı sonrası DuruG2M hisselerinin %80’inin Güney 2M’ye, %20’sinin Duru Hissedarları’na ait olacağı ifade edilmektedir. Bu durum taraflar arasında imzalanan “Varlık Alım Satımı ve Çalışanların Devri Sözleşmesi”nin 6.2.(c) sayılı ekinde yer alan “Ana Sözleşme Tadil Metni”nde de belirtilmektedir.

DuruG2M’nin “Ana Sözleşmesi”nde şirket hisseleri A grubu ve B grubu olarak sınıflandırılmıştır. Buna göre Güney 2M A grubu, Duru Hissedarları da B grubu hisselerin sahibidir. Ana Sözleşme Tadil Metni’ne göre sermaye artırımı sonrası da bu durum korunacak, sermaye artırımı ile sadece A grubu hisselerin sayısı arttırılacaktır.

230

Ana Sözleşme’ye göre şirket yönetim kurulu 5 üyeden oluşacaktır. Yönetim kurulu A grubu hissedarın aday göstereceği kişiler arasından 4 kişinin ve B grubu gerçek kişi hissedarlardan herhangi birinin genel kurul tarafından seçilmesiyle oluşacaktır. Yönetim kurulu toplantı nisabı toplam üye sayısının yarısından bir fazla, karar nisabı ise katılan üye sayısının çoğunluğudur. Ana Sözleşme’de ya da Ana Sözleşme Tadil Metni’nde B grubu hissedarlara herhangi bir imtiyaz tanınmamakta ve stratejik kararların alınmasına yönelik olarak özel bir düzenleme bulunmamaktadır. Bu çerçevede yeni kurulan DuruG2M üzerinde Güney 2M’nin tek kontrolü söz konusudur.

240

İşlem kapsamında (i) devre konu işlerin ifası için gerekli olan müşteri portföyleri, (ii) tedarikçi portföyleri, (iii) önemli sözleşmeler, (iv) depo varlıkları, (v) derin dondurucu dolaplar, (vi) motorlu araçlar, (vii) fikri haklar, (viii) diğer varlıklar, (ix) ticari değeri olan stoklar ve (x) bir kısım çalışanlar da DuruG2M’ye devredilecektir.

Söz konusu devir işleminin bir diğer kısmını Ege Duru’nun İzmir, Denizli ve Manisa illerindeki müşteri portföyünü Güney 2M’ye devretmesi oluşturmaktadır. İşlem sonucu Ege Duru ve Duru Toplu Tüketim ev dışı tüketim noktalarına satış ve dağıtım faaliyetlerine son verecektir.

250

Ayrıca, işlem kapsamında Güney 2M de Antalya ilinde yürütmekte olduğu ev dışı tüketim noktalarına gıda ve gıda dışı dağıtım işini DuruG2M’ye devredecektir. Ancak işlemin bu kısmı herhangi bir kontrol değişikliği yaratmayacağından izne tabi değildir. H.3.2. Hukuki Değerlendirme

Öncelikle incelemeye konu işlem sonrasında oluşacak yeni yapının niteliği, yani tarafların ortaklığı ile kurulan yeni şirket üzerindeki kontrolün yapısı ortaya konulmalıdır. Devreden konumundaki Duru Hissedarları yeni kurulan ve işlemin devralan tarafı olan DuruG2M’nin yönetiminde gerek sermaye yapısının, gerekse yönetim kurulunun teşkil edilmesi ve stratejik kararlarının alınması bakımından belirleyici etki uygulama olanağına sahip değildir. Bu çerçevede, yeni şirket üzerinde Güney 2M’nin tek kontrolü söz konusu olduğundan dosya konusu işlem, bir varlık devri niteliği taşımaktadır. İşlem sonucu, Duru Hissedarları’na ait devre konu faaliyetlerin ifası için gerekli varlıklar Güney 2M’nin kontrolüne geçmektedir.

1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinde hangi işlemlerin birleşme veya devralma sayılacağı belirtilmektedir. Bildirim konusu işlem, teşebbüsün mal varlığının el değiştirmesiyle sonuçlanması itibarıyla anılan maddenin (b) bendinde öngörülen “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığının yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi” hükmü çerçevesinde bir devralmadır. Şöyle ki; anılan maddenin ikinci fıkrasında kontrolun; “ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağını sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir teşebbüsün malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye müsait bir kullanma hakkıyla veya bir teşebbüsün organlarının oluşumunda veya kararları üzerinde belirleyici etki sağlayan haklar veya sözleşmelerle meydana getirilebileceği”

açıklanmıştır. Dosya kapsamında dağıtım faaliyeti için gerekli ekipman, müşteri portföyü ve bazı personel devredilmektedir.

1997/1 sayılı Tebliğ’de teşebbüslerin ilgili ürün pazarındaki toplam pazar paylarının % 25’i aştığı veya bu oran aşılmasa bile toplam cirolarının 25.000.000 YTL’yi aştığı birleşme devralmaların izne tabi işlemler olduğu belirtilmiştir.

İşlemin devralan tarafı Güney 2M Grubu’nun 2008 yılı cirosu……. TL ………………………………………………………………………….’dir. Devreden taraflardan Duru Toplu Tüketim’in 2008 yılı cirosu………. TL ……………………… TL) olup cirosunun tamamı devre konu varlıklara ilişkindir. Ege Duru’nun ise devre konu varlıklara ilişkin 2008 yılı cirosu…………………………………………………. TL)’dir. Devralma işlemi taraflarının ilgili ürün pazarında 2008 yılında elde ettikleri ciro ………………………………………………………………………………………..) olup 1997/1 sayılı Tebliğ’de belirtilen ciro eşiğini aşmaktadır. Dolayısıyla söz konusu işlem izne tabi bir devralma işlemidir.

Bildirim Formu’nda Güney 2M’nin tahmini pazar payının yaklaşık %.......................), Duru Toplu Tüketim’in tahmini pazar payının %.........................) ve Ege Duru’nun tahmini pazar payının ise %.............................) olduğu ifade edilmektedir. Güney 2M’nin faaliyetlerinin içinde bulunduğu ev dışı tüketim kanalında satış, pazarlama ve dağıtım faaliyetleri pazarının büyüme potansiyeline sahip bir pazar olması ve bu pazarda adı geçen teşebbüslerin % ……………….) gibi ihmal edilebilir bir paya sahip olmasından hareketle, bildirim konusu devir işlemi sonucunda herhangi bir hâkim durum yaratılmayacağı veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmeyeceği kanaatine varılmıştır.

Taraflar arasında imzalanan “Varlık Alım Satımı ve Çalışanların Devri Sözleşmesi”nin “Rekabet Etmeme” başlıklı 15.1. maddesi ile rekabet etmeme, aynı sözleşmenin “Alıcı ile veya İştirakleri ile İlişkisi Olanları Elde Etme Yasağı” başlıklı 15.2. maddesi ile müşteri transfer etmeme, sözleşmenin 7.4. maddesi ile de gizlilik yükümlülükleri getirilmiştir.

Söz konusu her üç yükümlülüğe ilişkin hükümlerin "yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma", "sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma" ve "orantılılık" kriterlerine uygun ve dosya konusu işlemin gerçekleştirilmesi bakımından zorunlu olan yan sınırlamalar niteliğinde olduğu sonucuna varılmıştır.

320

I. SONUÇ

330

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;

Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.