MM Gıda ve Kimya Ticaret Kollektif Şirketi 'ne ait aroma kimyasalları dağıtımı işinin varlık devri yoluyla…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

10

Başkan: Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI

Üyeler: Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail

Hakkı KARAKELLE

B. RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ, İmren SEYRANTEPE

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: Provida GmbH

Temsilcisi: Av. Pınar AYBEK

Yapı Kredi Plaza C Blok K: 4 Levent / İstanbul

D. TARAFLAR: Provida GmbH

Linke Wienzeile 152,1060 Wien, AVUSTURYA

MM GIDA ve Kimya Ticaret Kollektif Şirketi

İstanbul AHL Serbest Bölgesi Serbest Bölge Binaları

A Blok No.56-B Bakırköy / İstanbul

E. DOSYA KONUSU: MM Gıda ve Kimya Ticaret Kollektif Şirketi ’ne ait aroma kimyasalları dağıtımı işinin varlık devri yoluyla Provida GmbH tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.

F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 4.12.2008 tarih ve 8040 sayı ile giren ve en son 26.1.2009 tarih ve 668 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 3.2.2009 tarih ve 2008-3- 243/Öİ-09-ÜG sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 5.2.2009 tarih ve REK.0.07.00.00- 120/40 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09-06 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; MM Gıda ve Kimya Ticaret Kollektif Şirketi’nin aroma kimyasalları dağıtımı işinin Provida GmbH tarafından devralınması işleminin,

1- Kontrol değişikliği yaratması nedeniyle 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi kapsamında bir devralma işlemi olduğu,

2- Tarafların toplam ciroları yönüyle 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesi kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu,

3- İlgili pazarlarda bir hâkim durum yaratılması ya da mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi yoluyla etkin rekabetin önemli ölçüde kısıtlanmasının söz konusu olmayacağı anlaşıldığından söz konusu devir işlemine izin verilmesi gerektiği

sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Taraflar

H.1.1. Provida GmbH (Provida)

Avusturya kanunlarına göre kurulmuş olan şirket her türlü kimyasal ürünün dağıtımı ve yan servislerin sunulması (paketleme, depolama vb.) işi ile iştigal etmektedir. Hisselerinin tümü Brenntag CEE GmbH’ye (Brenntag CEE) ait olan Provida, çok geniş bir kimyasal ürün çeşidinin dağıtımı işi ile uğraşmakta olan ve sektörde uluslar arası faaliyet gösteren Brenntag şirketler grubuna bağlıdır (Brenntag Grup). Brenntag Grup içinde yer alan şirketler genel olarak kendileri büyük miktarlarda kimyasal maddeyi üreticilerden alıp, müşterilerinin ihtiyacı olan miktarlarda karışımını yaparak satmaktadır. Bu işle bağlantılı olarak bazı ürün gruplarında depolama, karışım ve paketleme hizmetleri de verilmektedir. Brenntag Grup, Türkiye pazarında faaliyetlerini Brenntag Kimya Ticaret Limited Şirketi (Brenntag Kimya) ile doğrudan pazarlama ve dağıtım; Brenntag CEE ve Provida aracılığı ile ihracat yolu ile sunmaktadır.

Provida’nın 2008 yılına ait cirosu Türkiye’de aktif faaliyet gösteren Brenntag Grup şirketlerinin toplam cirosu dikkate alınarak belirlenmiş olup 55.425.962,67 TL (ellibeşmilyondörtyüzyirmibeşbindokuzyüzatmışiki tl atmışiki krş) seviyesinde gerçekleşmiştir. 2008 yılı içerisinde Brenntag Grubu şirketlerinden olan Brenntag Kimya ile Aromaster Gıda Katkı Maddeleri Tic. Ltd. Sti. arasında Varlık Devri Sözleşmesi imzalanmış ve söz konusu işleme 5.6.2008 tarih ve 08-37/495-176 sayılı Kurul kararı ile izin verilmiştir. Dolayısıyla yukarıdaki ciro değerine 2008 yılı içerisinde devralınan söz konusu şirketin cirosu da dahildir.

80

H.1.2. MM Gıda ve Kimya Ticaret Kollektif Şirketi (MM Gıda)

MM Gıda’nın faaliyet alanı genel olarak aroma kimyasalları dağıtımıdır. Dağıtımı yapılan ürünler farklı sektörler tarafından gıda katkı maddesi olarak veya gıda katkı maddelerinin hazırlanmasında ham madde olarak kullanılmaktadır.

Tablo 1: MM Gıda Ortaklık Yapısı

Ad-Unvan Hisse Oranı (%)

Suat Öztürk (…)

Nihat Öztürk (…)

Toplam 100

MM Gıda hissedarları ayrıca Trend Gıda Sanayi Ticaret Ltd. Şti (Trend Gıda) unvanlı ve aynı iş konusu ile iştigal eden bir şirkette daha hisse sahibidirler. MM Gıda’nın

1 2008 yılı itibarıyla toplam cirosu, (…………….) (…………………………………….) TL tutarında gerçekleşmiştir.

H.2. İlgili Pazar

H.2.1. İlgili Ürün Pazarı

Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden; MM Gıda ve Brenntag Grup’un kesişen faaliyet alanlarının aroma kimyasalları olduğu görülmektedir. MM Gıda’nın temel faaliyet alanını oluşturduğundan başvuru konusu işlem bakımından ilgili ürün pazarı “aroma kimyasalları” olarak tespit edilmiştir.

H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar

Her iki teşebbüsün de faaliyette bulunduğu aroma kimyasalları pazarında Türkiye genelinde söz konusu ürünler açısından pazara giriş, arz kaynaklarına ulaşım, üretim, dağıtım, pazarlama ve satış koşullarının bölgesel farklılık göstermemesi dikkate alınarak ilgili coğrafi pazar “Türkiye” olarak belirlenmiştir.

H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

H.3.1. Devralma İşleminin Niteliği

Provida ile MM Gıda arasında 2.12.2008 tarihinde imzalanan Varlık Satın Alma Sözleşmesi çerçevesinde, MM Gıda’nın aroma kimyasalları dağıtımı işinin Provida’ya devri öngörülmektedir. Sözleşmeye konu varlık ise MM Gıda ile Quest International UK Ltd. arasında imzalanmış olan ve MM Gıda’nın aroma kimyasalları pazarında faaliyet göstermesini sağlayan 8.1.2004 tarihli distribütörlük sözleşmesinden doğan münhasır dağıtım hakkından ibarettir. Bu kapsamda, bir varlık devri niteliğindeki işlem hisse devrini içermemekte, işlem sonrasında MM Gıda’nın hissedarlık yapısında bir değişikliğe yol açılmamaktadır.

1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinde hangi işlemlerin birleşme veya devralma sayılacağı belirtilmektedir. Bildirim konusu işlem, hisse devri içermemesine karşılık teşebbüsün mal varlığının el değiştirmesiyle sonuçlanması itibarıyla anılan maddenin (b) bendinde öngörülen “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığının yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi” hükmü çerçevesinde bir devralmadır.

Bunlara ek olarak belirtilmelidir ki, taraflar Distribütörlük Sözleşmesi kapsamında satılan ürünlere ilişkin tüm fiyat ve pazarlama stratejilerinin MM Gıda tarafından belirlendiğini beyan etmişlerdir. Devre konu Distribütörlük Sözleşmesi’nde distribütörün şirketin bir acentesi olmadığı açıkça ifade edilmektedir. Dolayısıyla Distribütörlük Sözleşmesi’ne konu ürünlerin pazara sunulmasına ilişkin olarak bir kontrol değişikliği gerçekleşeceği açıktır.

1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre %25 pazar payı sınırı veya 25 milyon YTL ciro eşiğini geçen birleşme/devralmaların Kurul’a bildirilmesi zorunludur. Tablo 2’den 1 1.866.438,86 USD TC Merkez Bankası 2008 yılı ortalama Dolar-TL kuru (1 Dolar=1,276 YTL) esas alınarak hesaplanmıştır.

1997/1 sayılı Tebliğ’de belirtilen ciro eşiğinin aşıldığı görüldüğünden, işlem izne tabidir.

Tablo 2: Tarafların 2008 yılı ciroları (TL)

Teşebbüs Adı Ciro

Brenntag Grup (………………….)

MM Gıda (………………….)

TOPLAM (………………….)

140

H.3.2. Hukuki Değerlendirme

14.1.2009 tarih ve 09-02/17-10 sayılı Kurul kararı ile Provida ile aynı grupta yer alan Brenntag Austria Holding GmbH (Brenntag Holding) ve Brenntag CEE (Provida’nın ana şirketi)’nin Trend Gıda hisselerinin tamamını devralması işlemine izin verilmiştir. Dolayısıyla pazar payı verileri incelenirken MM Gıda’ya ait aroma kimyasalları işinin Provida GmbH tarafından devralınması işleminin de dikkate alınması yerinde olacaktır.

İncelemeye konu devralma işlemi sonrası, işlemin devralan tarafı Brenntag Grup’un aroma kimyasalları pazarında yaklaşık %(…) olan pazar payını, planlanan devralma işlemleri sonucu yaklaşık %(…)’e çıkaracağı görülmektedir. Çok sayıda oyuncunun yer aldığı pazarda tarafların işlem sonucu elde edeceği pazar payının rekabetçi endişe doğuracak düzeyde olmayacağı kanaatine varılmıştır.

Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, Varlık Satın Alma Sözleşmesi’nin 7.2. maddesinde gizlilik yükümlülüğünün düzenlendiği anlaşılmıştır. Anılan maddeye göre iki taraf da birbirlerinin rızası olmadan kapanış tarihinden önce ya da sonra bu anlaşmaya ya da devir işlemine ilişkin herhangi bir basın bildirisi yayınlamayacak ya da kamuya açıklama yapmayacak, her iki taraf da hiçbir gizli bilgiyi ifşa etmeyecektir. Söz konusu madde ile öngörülen gizlilik yükümlülüğünün, rekabet açısından değer taşıyan bilgiler bakımından rekabet yasağı şeklinde yorumlanmaması gerektiği sonucuna varılmıştır.

I. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;

Bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.