The text below is extracted from the decision document published by the Turkish Competition Authority; page numbers, tables and figures keep their position in the original document. The summaries, classifications and explanations on this page are provided for information only and do not constitute legal opinion or advice; the binding text is the decision as published by the Authority.
E. DOSYA KONUSU: GS Powers Holdings LLC (GS Powers)’nin MITSI Holdings LLC (MITSI)’yi ve MCEPF Metro I Inc. (Metro)’yi devralması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 13.1.2010 tarih ve 376 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 27.1.2010 tarih ve 2010-4-10/Öİ-10-OS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu aynı tarih ve REK.0.08.00.00-120/28 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-13 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu; devir sonucunda ilgili pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği, görüşü ifade edilmiştir.
70
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
İşlemin alıcı tarafı olan GS Powers’ın, Türkiye’de dolaylı olarak devralacağı Metro Uluslararası Ticaret Hizmetleri Ltd. Şti. ile çakışan bir faaliyeti yoktur. Dolayısıyla yapılabilecek tüm ilgili pazar tanımları altında devralma işlemi sonrasında bir yoğunlaşma gerçekleşmeyecek ve rekabetin engellenmesi söz konusu olmayacaktır. Bu nedenle, dosya kapsamında ilgili ürün pazarı ve ilgili coğrafi pazar tanımı yapılmamıştır.
80
H.2. İşlemin Niteliği
Taraflar arasında 29.12.2009 tarihinde imzalanan Birim ve Hisse Satım Anlaşması’na göre, GS Powers, MITSI’nin yaklaşık %97 hissesini ve aynı zamanda Metro’nun tamamını devralacaktır. MCEPF Metro Offshore L.P. (Metro Offshore), Metro hisselerinin %....’üne sahiptir. MITSI’nin Satıcılar’dan alınan %97 hissesinin dışında kalan yaklaşık %....’lük hisse ise Metro’ya aittir. Dolayısıyla GS Powers, Metro’nun tamamını devralarak aynı zamanda MITSI’nın de %.... hissesine sahip olacaktır. Devralma işleminin yürürlüğe girmesi,
Page 3
Anlaşma’nın 6.1. maddesinin (e) bendi uyarınca, Rekabet Kurulunun onayının alınması koşuluna bağlıdır.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme
Bir devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında değerlendirilebilmesi için devredilen teşebbüs üzerinde kontrol değişikliği oluşmalıdır.……….Ticari Sır………. İşlemin devralan tarafı olan GS Powers, MITSI’nin Metro dışındaki hissedarlarından doğrudan hisse alımı yapacaktır. Bu toplam hisselerin yaklaşık %....’sini oluşturmaktadır. Aynı zamanda, Metro Offshore’dan ise MITSI’nin yaklaşık %....’ünü elinde bulunduran Metro şirketinin tüm hisselerini devralacak, böylece MITSI üzerinde tam kontrol sahibi olacaktır. Bu nedenle, bildirim konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi kapsamında bir devralma olduğu kanaatine varılmıştır.
MITSI, Londra Metal Borsası (LMB) müşterilerine metallerin saklanması amacıyla küresel düzeyde depolama hizmeti sağlama işini yürüten bir depo işletmecisidir. Bildirimde, LMB’nin yeni depo işletmecileri ve kapalı ve açık alan depo alanlarının izinleri ile ilgili belirli kriterleri bulunduğu belirtilmiştir. Türkiye’de şu an LMB onaylı … tanesi Metro tarafından işletilen… depo faaliyet göstermektedir. MITSI, Türkiye’de iştiraki olan Metro Uluslararası Ticaret Hizmetleri Ltd. Şti. vasıtasıyla Tekirdağ ve Kocaeli’nde yer alan ve LMB tarafından çelik kütük depolanması üzerine onaylanmış bu depoları işletmektedir. Depolanan metaller açısından MITSI’nın LMB onaylı depolarda Türkiye pazar payı %....’dir. GS Powers’ın bu alanda Türkiye’de hiçbir faaliyetinin bulunmadığı göz önüne alındığında, söz konusu işlem neticesinde sadece kontrol değişikliği oluşacak, pazarda bir yoğunlaşma gerçekleşmeyecektir. Bunun sonucunda, işlemin hâkim durum yaratılması ya da mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesine neden olmayacağı, dolayısıyla ilgili pazardaki rekabetin önemli ölçüde azalmayacağı ve işleme izin verilmesinin yerinde olacağı kanaatine ulaşılmıştır.
H.3.2. Rekabet Yasağı Bakımından Değerlendirme
Taraflar arasında 29.12.2009 tarihinde imzalanan “Birim ve Hisse Satış Anlaşması”nın “Rekabet Olmaması; Çalışanların Teşvik Edilmemesi” başlıklı 5.15. maddesi ile devredenlere rekabet yasağı getirilmiştir.
Birleşme/devralma işlemlerine ilişkin rekabet yasaklarının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasakların “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Anlaşmada yer verilen rekabet yasaklarının söz konusu kriterleri yerine getirdiği, bu çerçevede yan sınırlama niteliğinde olduğu anlaşılmıştır.
130
Page 4
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Some values in the tables are redacted as (.....) by the Turkish Competition Authority on trade-secret grounds.