19-24/373-171
(7) Bildirim Formunda da ifade edildiği üzere, taraflar arasında imzalanan Ortak Girişim Sözleşmesi’nde (OG Sözleşmesi);
Ortak girişimin hisselerinin %(…..)’ sinin TUSAŞ’a (A Grubu), %(…..)’sinin
GÖKSER’e (B Grubu), %(…..)’sının FRITERM’e (C Grubu), %(…..)’inin
ANOVA’ya (D Grubu) ve kalan %(…..)’sının ise GÜRMETAL’e (E Grubu) ait
olacağı,
(…..),
Yönetim kurulunun tüm üyelerin hazır bulunması ile toplanabileceği ve
kararların oybirliği ile alınacağı
öngörülmektedir. Değinilen OG Sözleşmesi hükümlerinden anlaşıldığı üzere, kurulması planlanan şirket TUSAŞ, GÖKSER, FRITERM, ANOVA ve GÜRMETAL tarafından ortak olarak kontrol edilecektir.
(8) Bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olarak değerlendirilmesi için aranan ikinci kriter ise üzerinde ortak kontrol tesis edilen işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşıması, diğer bir deyişle tam işlevsel olmasıdır. Bu kriter ile ifade edilen temel amaç, kurulacak ortak girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesini sağlamaktır.
(9) Kılavuz’un 82. vd. paragraflarında bir ortak girişimin tam işlevsel olarak kabul edilebilmesi için ortak girişimin bağımsız olarak faaliyet göstermek bakımından yeterli kaynaklara sahip olması, doğrudan ana şirketlerle bağlantılı bir işlevin ötesinde bir faaliyet göstermesi, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmaması, kalıcı olarak faaliyet göstermesi gibi nitelikleri taşıması gerektiği düzenlenmektedir.
(10) Kılavuz’da belirtildiği üzere, ana şirketler ile ortak girişim arasındaki büyük miktarlardaki satış ve satın alma ilişkilerinin, ortak girişimin tam işlevsellik niteliğinin değerlendirmesinde dikkate alınması gerekmektedir. Bu değerlendirmelerde ortak girişimin ana şirketlerine yaptığı satışların toplam üretimine oranı önemli bir unsurdur. Ortak girişim, cirosunun %50’den fazlasını üçüncü kişilere yaptığı satışlardan elde ediyorsa, bu tipik olarak bir tam işlevsellik göstergesi olacaktır. Bu oran %50’nin altında ise, olaya özgü bir analiz gerekli olup, operasyonel bağımsızlığın tespiti için ortak girişim ile ana şirketler arasındaki ilişkinin gerçek anlamda ticari nitelikte olması beklenmektedir. Bu kapsamda ortak girişim ana şirketlerine üçüncü kişilere davrandığı gibi davranacaksa, ortak girişimin tahmini satışlarının en azından %20’sinin üçüncü kişilere yapılacak olması yeterli olabilmektedir. Ancak bu açıdan yapılacak değerlendirmelerde pazarın yapısı da dikkate alınmalıdır.
(11) Bildirimde ortak girişimin, uçar platformlardaki kabin içi iklimlendirme sistemlerinin tasarımı, üretimi, lojistik desteği, pazarlanması ve ihracatını temin etmek amacı ile kurulacağı, ilk etapta prototip üreteceği ve söz konusu üretimin beş yılda tamamlanmasının planlandığı; prototipin yeterli görülmesi durumunda seri üretime geçileceği, ortak girişim tarafından üretilmesi öngörülen ürünlerin ise hali hazırda Türkiye’de üretiminin bulunmadığı ancak ithal edildiği belirtilmiştir.
(12) OG Sözleşmesi’nin 2. maddesinde yer alan “(…..)” ve 6. maddesinde yer alan “(…..).” hükümler i ve bildirim formundaki bilgiler incelendiğinde, tam işlevsellik şartı nın gerçekleşmesi için aranan şartların s ağland ığı sonucuna varılmaktadır.
(13) Açıklamalar doğrultusunda, bildirim konusu işlemin bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim niteliği ile 2010/4 sayılı Tebliğ’in