04-01/7-5
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
Koz İlaç, antiromatizmal, diyabet, merkezi sinir sistemi, antiinfektif ve kardiyovasküler sistem ilaçları başta olmak üzere, farmasötik ürünlerin üretim ve satışı ile iştigal etmektedir.
Bio-Kem de benzer şekilde farmasötik ürünlerin üretimi konusunda faaliyette bulunmaktadır. Bio-Kem’in başlıca ürettiği ilaçlar paraziter enfeksiyon tedavisinde kullanılan ilaçlar, dermatoloji ilaçları, nazal dekonjestanlar ve antiromatizmal ilaçlardır.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Dosya mevcudu bilgilere göre, devralma işleminin tarafları olan Koz İlaç ve Bio-Kem’in kontrolü, her iki şirkette de %99,6 oranında paya sahip olan İlsan İlaç ve Hammadde Sanayi A.Ş.'ye ait olup, her iki şirketin de yönetim ve denetim kurulları aynı kişilerden oluşmaktadır.
4054 sayılı Kanun’un “Birleşme veya Devralma” başlıklı 7. maddesinin, “Bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır.” şeklindeki ve 1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme veya Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2. maddesinin birinci fıkrası (b) bendinde yer verilen “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi” şeklindeki hükümlerden anlaşılacağı üzere, işlemin taraflarının ayrı teşebbüsler olmaları gerekmektedir.
Teşebbüs kavramı ise, 4054 sayılı Kanun'un 3. maddesinde, " piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle bağımsız karar verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimle r" şeklinde tanımlanmıştır. Bir başka deyişle anılan hükümden, ekonomik faaliyetleri sırasında piyasada bağımsız karar veremeyen gerçek ve tüzel kişilerin, birbirinden ayrı hukuki kişilikleri olsa dahi, pay sahipliği ve karar alma süreçlerini etkileyebilme gücü bakımından kontrolü altında bulundukları, gerçek veya tüzel kişilerle birlikte ekonomik bir bütün oluşturdukları ve tek bir teşebbüs sayılmaları gerektiği anlaşılmalıdır.
Bu çerçevede, Koz İlaç ve Bio-Kem’in kontrollerinin aynı sermaye grubuna ait olduğu gözönüne alındığında, bu şirketlerin Kanun'un 3. maddesine göre aralarında ekonomik bütünlük bulunan tek bir teşebbüs olarak değerlendirilmesi gerektiği, dolayısıyla iki ayrı teşebbüsün olmadığı, ekonomik