59
Polypropylene kararında görülebilir. Bu kararda kartel ilk defa “gizli plan tipi anlaşma (conspiracy-type agreement)” olarak incelenmiştir. Bu çerçevede, Sherman Yasası m.1 uygulamalarına benzer şekilde, anlaşma ve uyumlu eylem birlikte kullanılmış; keza, uzlaşmaya ulaşılan anı tanımlayan statik bir yaklaşım yerine, rekabetin ihlal edildiği bütün süreci kapsayan “devam eden tek bir anlaşma (a single continuing agreement) – kompleks düzenlemeler (complex arrangements)” kavramı
60
geliştirilmiştir. Bunların yanında, kartelin ortaya konulmasında bilgi değişimine delil
61 62 63 olarak yapılan vurgu da dikkat çekicidir. Aynı yaklaşım, PVC, LdPE,
64 65
Cartonboard ve Cement kararlarında da bulunmaktadır.
Eskiden anlaşma ve uyumlu eylemi ayrı ayrı kullanan Komisyonun bu konudaki değişikliği, en başta, daha karmaşık ihlallerle karşılaşmasına bağlanabilir. Gerçekten de, bu iki kavramı, uzun süreli ve fazla teşebbüslü kartellerde ayırmak çok
66
zordur. Ayrıca bu değişiklik, avukatların, ilk önce, “noter onaylı bir anlaşma bulunamadığından ‘anlaşma yok’” deyip; ardından da, “madem ki herkes önceden anlaştığı şekilde davranmadı, o halde ‘uyumlu eylem de yok’” şeklindeki şeytani
67
savunmalarına da cevap niteliğindedir.
“Devam eden tek bir anlaşma” tanımlaması ise, uzun dönemli kartellerde, ilgili teşebbüslerin uzlaşmalarını tek tek göstermenin imkansızlığı nedeniyle geliştirilmiştir. Bu yaklaşım sayesinde, deliller bütün olarak değerlendirilerek kartelin varlığı ve belirgin özellikleri ortaya konulmakta, aksini gösteren bir kanıt olmadıkça, ilgili
68
teşebbüslerin bu sürecin tamamına katıldığı varsayılmaktadır.
69 70 71
Cartonboard ve PVC’de, CFI’in; Polypropylene davasında ise, ATAD’ın verdiği kararların ortak özelliği, Komisyonun geliştirdiği kavramların büyük ölçüde
72
kabul görmesidir:
ATAD, Polypropylene davasında uyumlu eylem kavramına açıklık getirmiştir. Mahkeme’ye göre uyumlu eylemin üç unsuru vardır; “uzlaşma”, “davranış” ve “bu
73
ikisi arasındaki nedensellik bağı”. Ancak, Sugar kararında yapılan tanım 59 Polypropylene (1986) OJ L230/1.
[60] JOSHUA, J. (1999a), “Cartels and Conspiracies: The Turning of The Tide?”, IBC Advanced EC Competition Law Conference, Brussels.
[61] KUHN, K.U. ve X. VIVES (UA), Information exchanges among Firms and their Impact on Competition, European Union-European Commission, Luxembourg, s. 102-105.
62 PVC I (1989) OJ L74/1.
63 LdPE (1989) OJ L74/21.
64 Cartonboard (1994) OJ L243/1.
65 Cement (1994) OJ L343/1.
66 ANTUNES, L. (1991), “Agreements and Concerted Practices under EEC Competition Law: Is The Distinction Relevant?”, Yearbook of European Law, 11, s.57-58.
67 JOSHUA, 1999a, s.7.
68 JOSHUA, 1999a, s.7; VAN GERVEN, G. ve E.N. VARONA (1994), “The Wood Pulp Case and the Future of Concerted Practices”, Common Market Law Review, No:31, s.606.
69 Cases T-334/94 etc., Sarrio SA v. Commission (Cartonboard) [1998] ECR II-1439.
70 Cases T-305/94 etc., Limburgse Vinyl Maatschappij NV and Others v. Commission (PVC II) [1999] ECR I-931. 71 Case C-51/92P etc., Hercules Chemicals NV v. Commission (Polypropylene) [1999] CMLR 976.
72 Ayrıntılı bilgi için bkz. ART, J.Y. (1999), “Developments in EC Competition Law in 1998: An Overview”, Common Market Law Review, No:36; JONES, A. ve B. SUFRIN (2001), EC Competition Law Text, Cases, and Materials, Oxford University Press, New York; JOSHUA, 1999a; McQUAIL, T. (2000), “Price Collusion Between Competitiors”, IBC Pricing in Europe Conference, London; SPINKS, S. (2000), “Review of Major Events and Policy Issues”, IBC Advanced EC Competition Law Conference, Brussels; WHISH, R. (2000b), “Recent Developments in Community competition Law 1998/1999”, E.L. REV., No:25.
73 Cases 40/73 etc., Suiker Unie v. Commission (Sugar) [1975] ECR 1663.