- Teşebbüsün ilk kez yerinde incelemeye tabi tutulduğu ve süreç hakkında yeterli
bilgiye sahip olmadığı, yerinde inceleme prosedürünün ilk kez yaşanmasının
çalışanlar üzerinde ciddi bir tedirginlik yarattığı, çalışanların anlık refleksle ve
tamamen kişisel mahremiyet kaygısıyla hareket ettiği,
- Silindiği tespit edilen verilerin kurtarıldığı, teşebbüs çalışanları tarafından silinen
verilerin içeriğinde rekabet hukuku açısından herhangi bir ihlal unsuru
bulunmadığı,
- Teşebbüsün yerinde incelemeyi engelleme gibi kurumsal bir amacı olmadığı,
çalışanın bilinçsizce yaptığı eylemin teşebbüs bakımından bu denli ağır
sonuçlar doğurmasının hakkaniyete aykırı olduğu, teşebbüs hakkında idari para
cezası yaptırımı yerine teşebbüsün uyarılması yönünde karar alınmasının talep
edildiği,
- Teşebbüs hakkında idari para cezası yaptırımı uygulanması halinde esas
alınacak ciroda ilgili pazarın belirlenmesi gerektiği, farklı sektörlerde faaliyet
gösteren teşebbüsün cezanın orantılılığı ilkesi gereği inceleme konusu yemek
kartı pazarından elde ettiği cironun esas alınması gerektiğinin düşünüldüğü,
- Rekabeti Sınırlayıcı Anlaşma, Uyumlu Eylem ve Kararlar ile Hâkim Durumun
Kötüye Kullanılması Halinde Verilecek İdari Para Cezalarına İlişkin Yönetmelik
kapsamında hafifletici unsurlar uyarınca teşebbüsün tam bir işbirliğiyle yerinde
incelemeyi kolaylaştırması ve inceleme konusu pazardan elde edilen cironun
teşebbüsün toplam cirosu içindeki payının düşük olmasının ceza miktarının
tayininde dikkate alınması gerektiği
ifade edilmiştir.
(25) Teşebbüs tarafından ilgili WhatsApp grubundaki yazışmalara diğer grup katılımcılarından ve bireysel sohbetlere ise sohbetlerin diğer taraflarından ulaşılabildiği öne sürülse de konuya ilişkin Kurulun 20.05.2021 tarihli ve 21-26/327-152 sayılı UNMAŞ kararında “Diğer taraftan silinen verilere adli bilişim cihazları yardımıyla erişilebilmiş olmasının, fiilin yerinde incelemenin engellenmesi/zorlaştırılması niteliğine bir etkisinin bulunmadığı değerlendirilmektedir. Aksi bir durumun kabulünün, teşebbüslerin söz konusu verileri sildiği ancak adli bilişim cihazları tarafından silme işleminin tespit edilemediği bir durumda bu teşebbüsler bakımından bir ödüllendirme anlamına gelebileceği düşünülmektedir.” tespiti yer almaktadır.
(26) Benzer şekilde Kurulun 29.04.2021 tarihli ve 21-24/279-124 sayılı PASİFİK kararında; Pasifik Tüketim Ürünleri Satış ve Ticaret AŞ’de gerçekleştirilen incelemede saat 10:35’te çalışanlara gönderilen e-posta ile teşebbüs çalışanlarının söz konusu inceleme tamamlanana kadar bilgisayardan, elektronik posta kutularından ya da teşebbüse ait veri içeren sabit veya taşınabilir nitelikte herhangi bir cihazdan hiçbir suretle bilgi, belge veya yazışmanın silinmemesi konusunda uyarılmasına rağmen satış direktörünün bilgisayarında gerçekleştirilen incelemede 11.26-12.26 saatleri arasında toplam 34 adet e-posta yazışmasının silindiğinin tespit edilmesi sebebiyle teşebbüs hakkında idari para cezası uygulanmasına karar verilmiştir. Silinen söz konusu e-postaların geri getirilerek incelenmiş olması sonucu değiştirmemiştir. İlgili karar hakkında Ankara 18. İdare Mahkemesi nezdinde açılan iptal davasında 2022/548 E. sayılı ve 13.04.2022 tarihli karar ile yürütmenin durdurulması talebinin reddine karar verilmiştir.
(27) Yine Kurulun 26.01.2023 tarih ve 23-06/74-23 sayılı ÇİMSA kararında “Mevcut olayda da silinme işlemine rağmen teşebbüste hazır bulunan (.....)’ın mobil cihazından anılan WhatsApp grubundaki yazışmalara erişildiği ve söz konusu yazışmalarda inceleme