girişimin devralma sayılabilmesi için “ortak kontrol” ve “tam işlevsellik” şartlarının sağlanması gerekmektedir.
(6) İşlem öncesinde herhangi bir hissedarı tarafından kontrol edilmediği belirtilen MAHB’nin bildirilen işlemin tamamlanmasının ardından hisselerinin %40’ı KNB’ye, %30’u EPF’ye ve kalan %30’u da GIP Fonları’na ait olacaktır. Ortak girişim tarafları; işletme planı, bütçe ve üst yönetimin atanması gibi konular bakımından her bir tarafın veto hakkına sahip olduğu konular bulunmasını hedeflemektedir. (…..). Hissedarlar Sözleşmesi’nde yer alan nitelikli çoğunluk konuları aşağıda yer alan hususları da içermektedir:
(…..TİCARİ SIR…..)
(7) Bu bağlamda işlem taraflarının bütçe ve iş planına ilişkin kararların alınmasında söz hakkının bulunması, her bir işlem tarafının stratejik kararlar üzerindeki veto hakkının olması ve sözleşmedeki diğer hususlar birlikte değerlendirildiğinde işlem taraflarının OG üzerinde ortak kontrole sahip olacakları kanaatine ulaşılmaktadır.
(8) Bununla birlikte, bir ortak girişimin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir işlem sayılabilmesi için ilgili ortak girişimin “tam işlevsellik” kriterini karşılaması gerekmektedir. Bir ortak girişimin tam işlevsel olarak kabul edilebilmesi için gerekli olan nitelikler, ortak girişimin bağımsız olarak faaliyet gösterebilmesi için yeterli kaynaklara sahip olması, ana şirketlerin belirli bir işlevi ötesinde faaliyet göstermesi, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirkete bağımlı olmaması ve kalıcı olarak faaliyet göstermesi şeklinde sayılmıştır. Başvuruda tam işlevsellik kriterlerine ilişkin olarak aşağıdaki bilgiler sunulmaktadır.
- Bağımsız Olarak Faaliyet Göstermek İçin Yeterli Kaynaklara Sahip Olunması: Ortak
girişimin günlük işleyişine adanmış yönetim ve çalışanlarına, işletme sermayesi ve
finansman düzenlemeleri dâhil olmak üzere kendi yeterli kaynaklarına erişime ve
kendi işinde kullanmak üzere kendi varlıklarına sahip olduğu bildirilmektedir.
- Ana şirketlerin belirli bir işlevi ötesinde faaliyet göstermesi: Ortak girişimin
yükseköğretim işleri ile ilgili olarak hâlihazırda faaliyet gösteren otonom bir varlık
olduğu ve işlem taraflarının ihtiyaçlarını karşılamak ya da onlar için belirli bir işlevi
devralmak veya yerine getirmek amacını taşımadığı ifade edilmektedir.
- Satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olunmaması: Ortak girişimin
işlem tarafları dışında kendi müşteri ve tedarikçileri olacağı ve satış ile satın almalar
için işlem taraflarına bağlı olmayacağı bildirilmektedir.
- Kalıcı faaliyet gösterme: Ortak girişimin hâlihazırda kalıcı olarak faaliyet gösterdiği ve
belirli süreliğine kurulmadığı ifade edilmektedir.
(9) Anılan hususlar çerçevesinde, dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrası anlamında, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim niteliğinde olduğu ve bu anlamda başvuru konusu işlemin, Tebliğ’in 5. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemi olduğu değerlendirilmektedir. İşlem taraflarının ciro bilgileri dikkate alındığında 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında belirtilen ciro eş i klerinin aşıldığı ve işlemin Kurul iznine tabi bir işlem olduğu görülmektedir.