10-34/565-199
olmadığı, dolayısıyla söz konusu devir işlemine Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde izin verilmesi gerektiği görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Hisseleri devre konu olan Nitromak DNX Kimya Sanayi A.Ş. (Nitromak)’nin faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı “ticari patlayıcılar pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili ürünün tüm ülke genelinde pazarlandığı dikkate alındığında, bildirim konusu devir işlemi açısından ilgili coğrafi pazar"Türkiye" olarak tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Dosya konusu işlem, Nitromak’ın sermayesinin %50’sini oluşturan hisselerin, Incitec Pivot Explosives Holdings Pty Ltd. (Incitec) tarafından devralınmasına izin verilmesi talebine ilişkindir.
Bildirim konusu devralma işlemi öncesinde, ticaret unvanı daha sonra Incitec olarak değiştirilen Dyno Nobel Investments Australia Pty Ltd. (Dyno Nobel) ile Altay Endüstriyel Yatırım A.Ş. (Altay Endüstriyel), Altay Kollektif Şirketi Murad Dural ve Ortakları, A.N.G. Ali Nihat Gökyiğit Yatırım Holding A.Ş. (A.N.G. Holding) ve Viem Ticari ve Sanayi Yatırımları Ltd. (Viem) arasında, 20.05.2008 tarihinde bir Hisse Alım Anlaşması imzalanmıştır. Bu anlaşma ile Nitromak sermayesinin %50’sine tekabül eden hisselerin Dyno Nobel’e devredilmesi öngörülmüş; işleme, 24.07.2008 tarih ve 08-47/652-249 sayılı Rekabet Kurulu kararı ile izin verilmiştir.
04.07.2008 tarihinde, Dyno Nobel ile Altay Endüstriyel, Altay Kollektif Şirketi Murad Dural ve Ortakları, A.N.G. Holding ve Viem arasında Satım Opsiyonu ve Alım Opsiyonu Sözleşmesi imzalanmıştır. 17.03.2010 tarihinde, Altay Endüstriyel, Murad Dural, A.N.G. Holding ve Viem, satım opsiyonuna ilişkin bir ihbar yollayarak, Nitromak’ta halen sahip oldukları %50 oranındaki hisselerin de Incitec tarafından satın alınmasını talep etmişlerdir. Devreden tarafların, satım opsiyonunu sözleşme tahtında kullanması hususu, Incitec’in 23.03.2010 tarihli e-postası ile teyit edilmiştir. Bu doğrultuda, Altay Endüstriyel, Murad Dural, A.N.G. Holding ve Viem’in, toplamda Nitromak’ın sermayesinin %50’sini oluşturan hisseleri, Incitec’e devredilecektir.
Devir öncesinde Nitromak’ta, devreden taraflar ile ortak kontrole sahip bulunan Incitec, devir işleminin ardından Nitromak’ın kontrolüne tek başına sahip olacaktır. Buna göre, söz konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2(b) maddesi anlamında bir devralma işlemidir. Diğer taraftan, Nitromak’ın 2009 yılı Türkiye cirosunun (……….) TL; pazar payının ise %(….) olarak gerçekleşmesi nedeniyle, 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesinde belirtilen ciro ve pazar payı eşiği aşıldığından, söz konusu devralma işlemi izne tabidir.
Dosyada yer alan bilgilere göre, Nitromak’ın halihazırda %50 hissesine sahip olan Incitec’in, ilgili pazarda Nitromak’taki hissedarlığı haricinde faaliyeti bulunmadığından, devralma işlemi sonrasında Nitromak’ın pazar payında herhangi bir değişiklik olmayacaktır. Bu çerçevede anılan devralma işleminin sonucunda ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde hâkim durum yaratılması veya mevcut hâkim