The text below is extracted from the decision document published by the Turkish Competition Authority; page numbers, tables and figures keep their position in the original document. The summaries, classifications and explanations on this page are provided for information only and do not constitute legal opinion or advice; the binding text is the decision as published by the Authority.
Üyeler: Arslan NARİN, Fevzi ÖZKAN, Dr. Metin ARSLAN,
Doç. Dr. Tahir SARAÇ, Kenan TÜRK, Adem BİRCAN
B. RAPORTÖRLER : Dr. Hakan BİLİR, Nesibe AYAN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN: - Pacific Mezz Investco S.a.r.l
Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Hakan ÖZGÖKÇEN
Esra UÇTU, Şuayip ÖKSÜZ
Yıldız Mahallesi Çitlenbik Sokak No:12 Beşiktaş, İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Pacific Mezz Investco S.a.r.l tarafından OCM Luxemburg EPF III Railpool Topco S.a.r.l’ın hisselerinin %(…..)’unun OCM Luxemburg EPF III S.a.r.l’dan devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16.03.2016 tarihinde giren bildirim üzerine düzenlenen 24.03.2016 tarih ve 2016-4-13/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Bildirim konusu işlem, OCM Luxembourg EPF III Railpool Topco S.a.r.l’ın (RAILPOOL) (…..) oranında hissesinin Pacific Mezz Investco S.a.r.l (PACIFIC MEZZ) tarafından devralınmasına ilişkindir. RAILPOOL’un hâlihazırda hisselerinin tamamı, Oaktree Capital Group, LLC (OAKTREE) tarafından yönetilen bir yatırım fonu şirketi olan OCM Luxembourg EPF III S.a.r.l’e (OCM) ait olup, dosya mevcudu bilgilerden, PACIFIC MEZZ, OCM ve RAILPOOL arasında akdedilecek olan Hissedarlar Sözleşmesi ile taraflar arasında ortak girişim tesis edilmesinin planlandığı anlaşılmaktadır.
(5) Bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşmeler ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) kapsamında devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir.
(6) RAILPOOL’un işlem sonrasındaki hisselerinin %(…..) OCM’ye, %(…..) PACIFIC MEZZ’e ve %(…..) gerçek kişilere ait olacaktır. Başvuru konusu işlem kapsamında ortak girişimin ana teşebbüsleri arasındaki pay dağılımının (…..) oranında olduğu, PACIFIC MEZZ ve OCM’nin yönetim kuruluna (…..) yönetim kurulu üyesi atama hakkına sahip olduğu ve ana teşebbüslerden her birinin, aralarında rekabet hukuku anlamında stratejik kararların da bulunduğu çeşitli yönetim kurulu kararlarını veto etme yetkisine sahip olduğu ve bu itibarla, ana teşebbüsler arasında ortak kontrolün söz konusu olduğu anlaşılmaktadır.
Page 2
16-12/192-86
(7) Ortak girişimler bakımından aranan kriterlerden bir diğeri de, işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşımasıdır. Bu kriter ile ifade edilen temel amaç ortak girişimin, kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini kalıcı olarak sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesini sağlamaktır. İşlem neticesinde RAILPOOL’un faaliyetlerine devam edeceği ve sadece kontrol değişikliği söz konusu olacağı bilgileri çerçevesinde, RAILPOOL’un bağımsız bir iktisadi varlık olarak faaliyet göstereceği değerlendirilmektedir. Bu açıklamalar çerçevesinde; RAILPOOL’un PACIFIC MEZZ ile OCM tarafından ortak kontrol edileceği ve söz konusu şirketin bağımsız bir iktisadi varlık niteliğini haiz olacağı kanaatine varılmıştır.
(8) Dolayısıyla bildirim konusu işlem, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemidir. 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinde yer alan ciro eşiklerinin aşıldığı anlaşıldığından işlemin Rekabet Kurulunun iznine tabi olduğu sonucuna varılmıştır.
(9) 2010/4 sayılı Tebliğ ekinde yer alan bildirim formunun 5. maddesinde etkilenen pazarlar, bildirim konusu işlemden etkilenme ihtimali olan ve taraflardan iki veya daha fazlasının aynı ürün pazarında veya taraflardan en az bir tanesinin bir diğerinin faaliyette bulunduğu bir ürün pazarının alt veya üst pazarında faaliyette bulunduğu ilgili ürün pazarları olarak tanımlanmıştır.
(10) Devralan PACIFIC MEZZ; GIC Pte Ltd.’nin (GIC) bir iştiraki olan GIC Special Investments Pte Ltd tarafından yönetilen bir yatırım yönetim şirketidir. Devre konu RAILPOOL ise demiryolu araçlarının finansal kiralanması ve yan hizmetlerin sağlanması alanında faaliyet göstermekte olup, Türkiye’de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bununla birlikte işlemin devreden tarafı olan OAKTREE’nin portföy şirketleri üçüncü kişiler vasıtasıyla Türk müşterilere şişirilebilir rijit bot, alüminyum kaplı ürünler ve giyim alanlarında satış yapmaktadırlar. Bu çerçevede RAILPOOL’un küresel çapta faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarında hem OAKTREE’nin hem de GIC’ın Türkiye’de faaliyetleri bulunmaması nedeniyle, işlem dolayısıyla Türkiye’de herhangi bir yoğunlaşma olmayacağı anlaşılmaktadır. Bu nedenle bildirime konu işlem sonucunda herhangi bir hâkim durumun oluşması ya da mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine ulaşılmıştır.
H. SONUÇ
(11) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
2/2
Some values in the tables are redacted as (.....) by the Turkish Competition Authority on trade-secret grounds.