Penkon Gıda Sanayi A.Ş.'nin yönetiminde ortak kontrole sahip olan Sunshine Fruit Verwaltungs GMBH'ye ait %50…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

10

Başkan: Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI

Üyeler: Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE,

Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA,

Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK

B. RAPORTÖRLER: Hakan BİLİR, Aytül KÜÇÜK

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: - GTR Credit Europe B.V.

Temsilcileri: Av. Dr. İ. Yılmaz ASLAN, Av. H. Emre ÖNAL ve

Av. İsmail Ünal DOĞAN

Gazi Umur Paşa Sok. Bimar Plaza 38/8 Balmumcu

Beşiktaş / İstanbul

D. DOSYA KONUSU: Penkon Gıda Sanayi A.Ş.’nin yönetiminde ortak kontrole sahip olan Sunshine Fruit Verwaltungs GMBH’ye ait %50 oranındaki hissenin tamamının Asia Debt Management Hong Kong Limited’in kontrolünde bulunan GTR Credit Europe B.V. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 4.11.2011 tarih ve 7613 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 11.11.2011 tarih ve 2011-3-278 /Öİ-11-262.HB sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 11.11.2011 tarih ve REK.0.17.00.00-120.01.05/432 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11-59 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; bildirime konu işlem, 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olmakla birlikte, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmaması sebebiyle işleme izin verilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.

G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

G.1. Taraflar

İşlem taraflarına ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmiştir.

60

Tablo 2- Bağlı Oldukları Ana Gruplar ve Faaliyet Alanları

Teşebbüsün

İşlem Tarafları (Ana Gruplar) Faaliyet Alan(lar)ı

Konumu

Ekonomik sıkıntı çeken şirketlerin

Asia Debt Management Hong Kong

Devralan rehabilitasyonu alanında

Limited

danışmanlık

Meyve suyu konsantresi ve püresi

Tablo 3- Ciro Bilgileri

2

İşlem Tarafları Türkiye Cirosu (TL)

Penkon Gıda Sanayi A.Ş

3

Asia Debt Management Hong Kong Limited

Kaynak: Bildirim Formu

G.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre; “Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması” birleşme veya devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin 1 Gençoğlu Ailesi ve Asia Debt Management Hong Kong Limited’in ortak kontrolünde bir şirkettir.

2 İşlemin izne tabi olup olmadığının değerlendirilmesi noktasında Asia Debt Management Hong Kong Limited’in dünya cirosuna ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının otuz milyon TL’yi geçmesi sebebiyle Gençoğlu Ailesi’nin cirosuna ihtiyaç duyulmadığından, sadece Penkon Gıda Sanayi A.Ş. ve Asia Debt Management Hong Kong Limited’in 2010 yılı Türkiye cirolarına yer verilmiştir.

[3] 07.04.2011, 11-22/382-119 ve 14.04.2011, 11-23/460-138 tarih ve sayılı Kurul kararlarında Asia Debt Management Hong Kong Limited’in 2010 yılı Türkiye cirosunun yüz milyon TL’yi aştığı ortaya konulmuş olduğundan bu bildirim açısından bu kararlardaki tespit dikkate alınmıştır.

bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir.

Taraflar arasında imzalanan hissedarlar sözleşmesi uyarınca şirketin ortaklık yapısı, yönetim kurulunun teşekkülü ile yönetim kurulu ve genel kurulun karar alma nisapları incelendiğinde, devralma işlemi sonrası Penkon Gıda Sanayi A.Ş.’nin Gençoğlu Ailesi ve Asia Debt Management Hong Kong Limited’in ortak kontrolünde olacağı görülmektedir. Bunun yanı sıra Penkon Gıda Sanayi A.Ş. işlem öncesi meyve suyu konsantresi ve püresi pazarında bağımsız bir iktisadi varlık olarak faaliyet göstermekte olup devralma işlemi bu durumu değiştirecek bir nitelik arz etmemektedir. Dolayısıyla bildirime konu işlem neticesinde Penkon Gıda Sanayi A.Ş.’nin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak girişim olarak ortaya çıktığı anlaşılmaktadır.

Tarafların Türkiye ciroları incelendiğinde, Tebliğ’in 7. maddesindeki ciro eşiklerinin aşıldığı tespit edilmektedir. İşlemin konusunu bir ortak girişimin oluşturması sebebiyle etkilenen pazar tespiti yapılması gerekliliği ortadan kalkmaktadır. Zira 2010/4 sayılı Tebliğ’in ikinci fıkrasında yer alan “ortak girişimler hariç olmak üzere, bu maddenin birinci fıkrasında yer alan eşikler aşılsa dahi, her hangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin alınması gerekmez” hükmü uyarınca ortak girişimler açısından etkilenen pazarın varlığı ya da yokluğu işlemin izne tabi olması bakımından bir önem arz etmemektedir. Dolayısıyla ciro eşiklerini aşan bildirime konu işlem Rekabet Kurulunun iznine tabidir.

Bildirime konu işlem ortak girişimi kontrol eden hissedarların değişmesi ile ortaya çıkmaktadır. Bu noktada devralan Asia Debt Management Hong Kong Limited ve Gençoğlu Ailesi’nin devrin konusunu oluşturan Penkon Gıda Sanayi A.Ş.’nin faaliyet gösterdiği meyve suyu konsantresi ve püresi imalatı pazarında bu teşebbüs haricinde herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Gençoğlu Ailesi ve Asia Debt Management Hong Kong Limited hali hazırda Penguen Gıda San. A.Ş.’nin ortak kontrolüne sahip olup bu teşebbüs başkaca pazarların yanı sıra meyve preparatı pazarında da faaliyet göstermektedir. Meyve suyu konsantresi ve püresi pazarı ile meyve preparatı pazarı aralarında talep ikamesi olmayan ürünlerden oluşmakla birlikte arz ikamesi yönünden bu pazarların birbirlerine yakın olduğu ileri sürülebilir. Ancak bu noktada Penkon Gıda Sanayi A.Ş.’nin meyve suyu ve konsantresi pazarında %.. pazar payına sahip olması, meyve preparatının Penguen Gıda San. A.Ş.’nin cirosunun çok küçük bir kısmını oluşturması, şirketin asıl faaliyetinin konserve, reçel ve dondurulmuş gıda üretimi olması ve Penkon Gıda Sanayi A.Ş.’nin faaliyet gösterdiği pazarlar bakımından giriş engellerinin mevcut olmaması nedenleriyle devralan tarafların her iki pazardaki faaliyetlerinin işleme yönelik olarak 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi açısından rekabetçi bir endişeye yol açmayacağı kanaatine varılmıştır.

120

H. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;

Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.