(6) İşlem öncesinde YILDIZ HOLDİNG ve CARGILL’in ortak kontrolündeki PNS’nin, işlem sonrasında ALPİNVEST [2] ve CARGILL [3]’in ortak kontrolüne geçmesi planlanmaktadır.
(7) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir.
(8) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz’un (Kılavuz) 48. ve devamı paragraflarında bir şirkette ortak kontrolden söz edilebilmesi için tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaşa kullanılması gibi şartların sağlanması gerektiği ifade edilmiştir.
(9) Taraflar arasında akdedilen Hisse Alım Satım Sözleşmesi (HASS) uyarınca yukarıda da yer verildiği üzere; PNS hisselerinin %(…..)’si CARGILL’e, kalan %(…..)’si ise ALPİNVEST’e ait olacaktır. Olağan ve olağanüstü genel kurul toplantılarında hazır bulunan her hissedar, hisse başına bir oy hakkına sahip olacak ve özellikli genel kurul kararları %(…..) pay sahibinin toplantıda hazır bulunması ve %(…..)’ünün de olumlu oyu ile alınacaktır. Ortak girişimin yönetim kurulu ise ALPİNVEST ve CARGILL tarafından ayrı ayrı gösterilecek (…..) aday arasından toplam (…..) üye olmak üzere genel kurulca seçilecektir. Yönetim Kurulu kararları en az (…..) üyenin toplantıda hazır bulunması ve toplantıya katılan en az (…..) üyenin olumlu oyu ile alınacaktır. Özellikli yönetim kurulu kararlarında ise en az (…..) üyenin toplantıda hazır bulunması ve karara olumlu oyu gerekmektedir. Yönetim kurulu ve genel kurul seviyesinde alınacak özellikli kararlarda, ALPİNVEST ve CARGILL’in beraber hareket etmesi gerektiği, bu nedenle teşebbüslerin ortak girişim üzerinde müşterek kontrolü olacağı sonucuna ulaşılmış olup, ortak girişimden söz edebilmek için gerekli olan ortak kontrol şartının sağlandığı değerlendirilmektedir.
(10) Ortak girişimlerde aranan kriterlerden bir diğeri de, söz konusu işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşımasıdır. Bu kriter ile ifade edilen temel amaç, kurulacak olan ortak girişimin, kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesini sağlamaktır. Bu kapsamda, PNS’in ortak kontrolünün sağlanacağının tespitinin ardından, söz konusu ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak tüm işlevlerini yerine getirip getiremeyeceği, bir başka deyişle tam işlevsel olup olamayacağını irdelemek gerekmektedir.
(11) Kılavuz’un 78. ve devamı paragraflarında bir ortak girişimin tam işlevsel olarak nitelendirilebilmesi için; bağımsız olarak faaliyet göstermek için yeterli kaynaklara sahip olma, ana şirketlerin belirli bir işlevi ötesinde faaliyet gösterme, satma ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmaması ve kalıcı olarak faaliyet göstermesi gerektiği ifade edilmiştir.
(12) PNS hâlihazırda bağımsız olarak faaliyet göstermekte olup bildirilen işlemin tamamlanmasının ardından da operasyon, personel ve varlıklarıyla bağımsız ve sürekli olarak faaliyet göstermeye devam edeceği belirtilmiştir. PNS’nin ayrıca kendi
[2] ALPİNVEST’in paylarının %(…..)’i Mehmet Musa ÖZGÜÇLÜ’ye, %(…..)’sı Aynur ÖZGÜÇLÜ’ye,
%(…..)’sı ALPASLAN ÖZGÜÇLÜ’ye, %(…..)’sı İpek CINCIKCI’ya %(…..)’sı Hakan ÖZGÜÇLÜ’ye aittir. 3 CARGILL dolaylı olarak CARGILL Inc. tarafından kontrol edilmekte olup CARGILL Inc’i kontrol eden bir
teşebbüs bulunmamaktadır. CARGILL Inc.’in paylarının yaklaşık %(…..)’inin şirket yöneticileri ve
emeklilerine, yaklaşık %(…..)’ünün işçi hisse senedi mülkiyeti planı adına kayyıma, %(…..)’inin ise Cargill
ve MacMillan ailelerine ait olduğu ifade edilmiştir.