16-16/260-112
etki uygulama olanağına sahipse ortak kontrolden söz etmek mümkündür. Oy haklarında ya da karar organlarına atamada eşitlik, azınlık hissedarlarının veto hakkına sahip olması, bütçe, işletme planı, önemli yatırımlar gibi stratejik kararlarda işbirliğinin gerekliliği vb. hususlar ortak kontrolü sağlayan temel araçlardır. Rüzgar enerjisine dayalı elektrik üretimi faaliyetinde bulunması planlanan ve yeni kurulmuş bir şirket olan KİRAZ ENERJİ’nin yönetim kurulu, TÜRKERLER ve AKINAL ENERJİ arasında akdedilen Hissedarlık Sözleşmesi’nin 11. maddesine göre, iki üyenin TÜRKERLER ve diğer iki üyenin AKINAL ENERJİ tarafından atanmasıyla oluşturulacaktır. Öte yandan, Hissedarlık Sözleşmesi’nin 12. maddesine göre KİRAZ ENERJİ’nin temsili ve ilzamı, TÜRKERLER ve AKINAL ENERJİ’den atanmış olan birer yönetim kurulu üyesi olmak üzere toplamda iki yönetim kurulu üyesinin müşterek imzasıyla gerçekleştirilecektir. Bu bilgiler çerçevesinde, KİRAZ ENERJİ’nin, TÜRKERLER ve AKINAL ENERJİ’nin ortak kontrolü altında olacağı anlaşılmaktadır.
(7) Diğer bir kıstas ise söz konusu ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşımasıdır. Bu koşul ile ifade edilen temel amaç, ortak girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesini sağlamaktır. Bu bağlamda bir ortak girişimin, faaliyetlerini gerçekleştirmek için yeterli kaynaklara sahip olma, ana şirketlerin işlevi ötesinde faaliyet gösterme, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmama ve kalıcı olarak faaliyet gösterme gibi operasyonel bağımsızlığını gösteren unsurlara bakılmaktadır. Söz konusu ortak girişim işlemi bakımından, Hissedarlık Sözleşmesi’nin 12. maddesi uyarınca KİRAZ ENERJİ yönetim kurulunun, şirket adına her türlü sözleşmeyi akdedebilme ve sermaye harcamalarını gerçekleştirilmesini onaylayabilme yetkisine sahip olduğu ve şirketin ortak kontrol sağlayan taraflardan bağımsız ve kalıcı bir şekilde faaliyetlerini sürdüreceği belirtilmektedir.
(8) Bu açıklamalar çerçevesinde, bildirim konusu işlemle kurulacak ortak girişimin, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getireceği, bir başka ifadeyle tam işlevsel bir ortak girişim niteliğini taşıdığı, bu nedenle işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi kapsamında bir devralma işlemi olduğu kanaatine varılmıştır. Öte yandan, ilgili tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan ciro eşiklerini aştığı, dolayısıyla işlemin Rekabet Kurulundan izin alınması gereken bir işlem olduğu anlaşılmaktadır.
(9) Dosyada yer verilen bilgilere göre, ortak girişim işlemi gerçekleştikten sonra KİRAZ ENERJİ, rüzgar enerjisine dayalı elektrik üretimi faaliyetini yürütecektir. Bu doğrultuda bildirime konu olan ortak girişimin faaliyet alanı dikkate alındığında, ilgili ürün pazarı genel olarak elektrik üretimi ve satışı temelinde tanımlanabilecektir. Ortak girişim taraflarının faaliyetleri incelendiğinde ise TÜRKERLER’in inşaat alanında; alt yapı ve üst yapı taahhüt işleri ve gayrimenkul yatırımları, enerji alanında; hidroelektrik, jeotermal, termik santralleri ve rüzgar enerjisinden elektrik üretimi, dağıtımı ve satışını gerçekleştirdiği görülmektedir [1]. AKINAL GRUBU, her türlü pamuk, yün, keten, suni-sentetik elyaf, sentetik polimerlerden elde edilen iplik, kumaş, deri ve diğer ürünlerin imalatı, ihracatı ve ticareti faaliyetlerini sürdürmektedir. AKINAL GRUBU’nun elektrik üretimi, dağıtımı ve satışına yönelik herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır.
(10) Bu çerçevede elektrik üretimi, dağıtımı ve satışı pazarında aktif olması nedeniyle TÜRKERLER ile KİRAZ ENERJİ’nin faaliyetleri arasında yatay ve dikey bir ilişki doğmakta ve etkilenen pazarların oluşabileceği anlaşılmaktadır. Bununla birlikte, TÜRKERLER’in
[1] TÜRKERLER, Vangölü Elektrik Dağıtım A.Ş. dağıtım şirketiyle Van, Bitlis, Hakkari ve Muş’ta (…..) aboneye hizmet vermektedir. Enerji alanında, yenilenebilir enerjide (…..) MW kurulu gücü, portföyünde (…..) MW’lık (…..) adet hidroelektrik santrali projesi, (…..) MW’lık rüzgar enerjisi santrali projesi ve (…..) adet işletme ruhsatlı jeotermal enerji santrali faaliyeti bulunmaktadır.