16-16/259-111
etki uygulama olanağına sahipse ortak kontrolden söz etmek mümkündür. Oy haklarında ya da karar organlarına atamada eşitlik, azınlık hissedarlarının veto hakkına sahip olması, bütçe, işletme planı, önemli yatırımlar gibi stratejik kararlarda işbirliğinin gerekliliği vb. hususlar ortak kontrolü sağlayan temel araçlardır. TÜRKERLER ve AKINAL SENTETİK arasında akdedilen Hissedarlık Sözleşmesi’nin 6. maddesine göre; halihazırda enerji faaliyetleri devam eden TÜRKERLER JEOTERMAL’in yönetim kurulu, iki üyenin TÜRKERLER, diğer iki üyenin ise AKINAL SENTETİK tarafından atanmasıyla oluşturulacaktır. Öte yandan, Hissedarlık Sözleşmesi’nin 10. maddesine göre; TÜRKERLER JEOTERMAL’in temsili ve ilzamı, TÜRKERLER ve AKINAL SENTETİK tarafından atanmış olan birer yönetim kurulu üyesi olmak üzere toplamda iki yönetim kurulu üyesinin müşterek imzasıyla gerçekleşecektir. Bu bilgiler çerçevesinde, TÜRKERLER JEOTERMAL’in, TÜRKERLER ve AKINAL SENTETİK’in ortak kontrolü altında olacağı anlaşılmaktadır.
(7) Diğer bir kıstas ise söz konusu işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşımasıdır. Bu koşul ile ifade edilen temel amaç, ortak girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesini sağlamaktır. Bir ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak değerlendirilebilmesi için kurulacak şirketin faaliyetlerini özerk bir şekilde yürütebilmesi için yeterli iktisadi kaynaklarla (sermaye, malvarlığı, iş gücü, finansman araçları vb.) donatılmış ve bu iktisadi kaynakların dağılımına ve kullanılmasına yönelik kararlarını taraflardan bağımsız bir yönetim ile alabiliyor olması gerekmektedir. Söz konusu ortak girişim işlemi bakımından, Hissedarlık Sözleşmesi’nin 8. maddesi uyarınca TÜRKERLER JEOTERMAL yönetim kurulunun, şirket adına her türlü sözleşmeyi akdedebilme ve sermaye harcamalarını gerçekleştirilmesini onaylayabilme yetkisine sahip olacağı, ortak kontrol sağlayan taraflardan bağımsız ve kalıcı bir şekilde faaliyetlerini sürdüreceği belirtilmektedir.
(8) Bu açıklamalar çerçevesinde, bildirim konusu işlemle kurulacak ortak girişimin, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getireceği, bir başka ifadeyle tam işlevsel bir ortak girişim niteliğini taşıdığı, bu nedenle işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi kapsamında bir devralma işlemi olduğu kanaatine varılmıştır. Öte yandan, ilgili tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan ciro eşiklerini aştığı, dolayısıyla işlemin Rekabet Kurulundan izin alınması gereken bir işlem olduğu anlaşılmaktadır.
(9) TÜRKERLER JEOTERMAL’in faaliyetleri göz önüne alındığında, ilgili ürün pazarının genel olarak elektrik üretimi ve satışı olarak tanımlanması mümkündür. Bununla birlikte, ortak girişim taraflarının faaliyetleri incelendiğinde, TÜRKERLER’in, inşaat alanında; alt yapı ve üst yapı taahhüt işleri ve gayrimenkul yatırımları, enerji alanında; hidroelektrik, jeotermal, termik santralleri ve rüzgar enerjisinden elektrik üretimi, dağıtımı ve satışını gerçekleştirdiği [1] görülmüştür. AKINAL GRUBU ise her türlü pamuk, yün, keten, suni- sentetik elyaf, sentetik polimerlerden elde edilen iplik, kumaş, deri ve diğer ürünlerin imalatı, ihracatı ve ticareti faaliyetlerini sürdürmektedir.
(10) Dosyada yer verilen bilgilere göre TÜRKERLER JEOTERMAL’in, jeotermal enerjisine dayalı elektrik üretimi faaliyetlerini sürdürmesi planlanmaktadır. Buna göre, ortak girişim taraflarından TÜRKERLER’in elektrik üretimi, dağıtımı ve satışı pazarında aktif olması 1 TÜRKERLER, Vangölü Elektrik Dağıtım A.Ş. dağıtım şirketiyle Van, Bitlis, Hakkari ve Muş’ta (…..) aboneye hizmet vermektedir. Enerji alanında, yenilenebilir enerjide (…..) MW kurulu gücü, portföyünde (…..) MW’lık (…..) adet hidroelektrik santrali projesi, (…..) MW’lık rüzgar enerjisi santrali projesi ve (…..) adet işletme ruhsatlı jeotermal enerji santrali faaliyeti bulunmaktadır.