yönetim kurulu veya genel kurul toplantısında oylarda eşitlik olması durumunda yönetim kurulu başkanının belirli bir oy hakkı bulunmayacaktır. Yönetim kurulu kararları alınırken konusu gizli değilse oy kullanan yönetim kurulu üyelerinin salt çoğunluğunun; konusu gizli ise oy kullanan yönetim kurulu üyelerinin nitelikli çoğunluğunun [2] sağlanması gerektiği öngörülmektedir. HS kapsamında DRAGON LNG’nin bütçesinin ve iş planının onaylanmasının, buna ilişkin önemli bir değişikliğin, yönetim kurulu tarafından kullanılabilecek oyların %80’inden fazlasının nitelikli çoğunluğu ile yönetim kurulunun onayını gerektireceği ve BG ile VTTI’nın DRAGON LNG’nin bütçesinin ve iş planının onaylanması ve değiştirilmesi ile ilgili kararlar üzerinde veto hakkına sahip olacakları belirtilmiştir. Bu bilgiler ışığında BG ve VTTI’nın yönetim kurulunda eşit sayıda üyeye sahip olmaları ve stratejik konuların, her iki hissedarın da olumlu oyu ile karara bağlanacak olması nedenleriyle, DRAGON LNG’nin, BG ile VTTI tarafından ortak kontrol edileceği değerlendirilmektedir.
(11) Diğer taraftan bir ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkabilmesi için operasyonel bakımdan bağımsız olması gerekmektedir. Ortak girişimin operasyonel bağımsızlığı; faaliyetlerini gerçekleştirmek için yeterli kaynaklara sahip olma, ana şirketlerin belirli bir işlevi ötesinde faaliyet gösterme, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmama ve kalıcı olarak faaliyet gösterme gibi nitelikleri ifade etmektedir. Bu çerçevede Bildirim Formu’nda yer alan bilgilerde DRAGON LNG’nin;
- Bağımsız olarak faaliyet göstermek için yeterli kaynaklara sahip olduğu,
- Kuruluşundan beri kendi yönetim kadrosu, çalışanları, mali kaynakları,
personeli ve varlıkları dâhil olmak üzere kendi kaynakları ile faaliyet gösterdiği,
- Belirli bir vadeye tabi olmayıp sınırsız süreli kurulduğu ve hâlihazırda yerleşik
bir şirket olduğu,
- Mevcut durumda ana şirketlerinin belirli bir işlevinin ötesinde faaliyet gösterdiği
ve bildirime konu işlem neticesinde de faaliyetlerinin bu niteliğinde bir farklılık
meydana gelmeyeceği, ,
- Pazarda aktif bir rol oynadığı ve operasyonel açıdan ekonomik olarak bağımsız
olduğu,
- Faaliyetlerini sürdürebilmek için ana şirketlerine yaptığı satışlara ya da ana
şirketlerinden yapılacak alımlara bağımlı olmayacağı
ifade edilmiştir.
(12) Bu açıklamalar çerçevesinde, bildirim konusu işlem sonrasında da DRAGON LNG’nin; bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirmeye devam edeceği anlaşılmakta olup işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca aynı maddenin birinci fıkrasının (b) bendi ve dolayısıyla 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir devralma işlemi niteliğinde olduğu değerlendirilmektedir.
(13) Tebliğin 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentlerinde düzenlenen, bir birleşme veya devralmanın Rekabet Kurulu (Kurul) iznine tabi olması için öngörülen eşiklerin aşılması nedeniyle işlemin Kuruldan izin alınması gereken nitelikte bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır.
(14) 2010/4 sayılı Tebliğ uyarınca etkilenen pazarlar, “Türkiye’de, a) Taraflardan ikisinin veya daha fazlasının aynı ürün pazarında ticari faaliyette bulunduğu (yatay ilişki), b) Taraflardan en az bir tanesinin bir diğerinin faaliyet gösterdiği herhangi bir ilgili pazarın alt veya üst pazarında ticari faaliyette bulunduğu (dikey ilişki), tüm ilgili ürün 2 Nitelikli çoğunluk, salt çoğunluk (yarıdan bir fazla) dışında, başka bir oranın sağlanması ya da yanında başka şartların da meydana gelmesini gerektiren çoğunluktur.