Fabeks Dış Ticaret A.Ş.'nin %49,8 oranındaki hissesinin hisse devri ve sermaye artırımı yoluyla National…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

Başkan: Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI

Üyeler: Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE,

Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA,

Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK

B. RAPORTÖRLER : İmren SEYRANTEPE

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: - Eastgate MENA SPV3

Temsilcileri: Av. Efser Zeynep ERGÜN,

Av. Ayşe GÜNER, Av. Dilek NAZİKOĞLU

Büyükdere Cad. No:127 Astoria A Tower,

Kat: 6-24-26-27 34394 Esentepe/İstanbul

D. DOSYA KONUSU: Fabeks Dış Ticaret A.Ş.’nin %49,8 oranındaki hissesinin hisse devri ve sermaye artırımı yoluyla National Commercial Bank’ın kontrolündeki Eastgate MENA Direct Equity L.P. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.

E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 28.12.2011 tarih ve 8911 sayı ile giren, eksiklikleri en son 28.12.2011 tarihinde tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 04.01.2012 tarih ve 2011-5-25/Öİ-12-396.İS sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.

F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında devralma olduğu ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu; bununla birlikte, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasadaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı; dolayısıyla söz konusu işleme izin verilmesinin uygun olacağı ifade edilmiştir.

G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

Başvuruya konu işlem; ZAMANPUR Ailesi’nin tek kontrolündeki “Silk & Cashmere” markası altında yüksek kalitede giysi ve aksesuarlar pazarlayan bir perakende hazır giyim firması olan Fabeks Dış Ticaret A.Ş.’nin bir kısım hissesinin devrine ilişkindir. İşlem sonucunda hisse devri ve müteakip sermaye artırımı yoluyla Fabeks Dış Ticaret A.Ş. %50,2 oranında ZAMANPUR Ailesi ve %49,8 oranında Eastgate MENA Direct Equity L.P. ve dolayısıyla onu kontrol eden National Commercial Bank’ın ortak kontrolüne geçecektir. Bilindiği üzere, 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre; “Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması” birleşme veya devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve

12-01/14-10

devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir.

Taraflar arasında imzalanan hissedarlar sözleşmesi uyarınca şirketin ortaklık yapısı, yönetim kurulunun teşekkülü ile yönetim kurulu ve genel kurulun karar alma nisapları incelendiğinde, devralma işlemi sonrası Fabeks Dış Ticaret A.Ş.’nin ZAMANPUR Ailesi ve National Commercial Bank’ın ortak kontrolünde olacağı görülmüştür. Bunun yanı sıra Fabeks Dış Ticaret A.Ş. işlem öncesi hazır giyim pazarında bağımsız bir iktisadi varlık olarak faaliyet göstermekte olup devralma işlemi bu durumu değiştirecek bir nitelik arz etmemektedir. Dolayısıyla bildirime konu işlem neticesinde Fabeks Dış Ticaret A.Ş’nin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak girişim olarak ortaya çıktığı anlaşılmıştır.

2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentlerine göre bir birleşme veya devralmanın Rekabet Kurulu iznine tabi olabilmesi için “işlemin taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL’yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL’yi “ veya “işlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL’yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL’yi” aşması gerekmektedir. Tarafların Türkiye ve dünya ciroları incelendiğinde, Tebliğ’in 7. maddesindeki ciro eşiklerinin aşıldığı tespit edilmiştir. Bu noktada işlemin konusunu bir ortak girişimin oluşturması sebebiyle etkilenen pazar tespiti yapılması gerekliliğinin ortadan kalktığı kanısına varılmıştır. Zira 2010/4 sayılı Tebliğ’in ikinci fıkrasında yer alan “ortak girişimler hariç olmak üzere, bu maddenin birinci fıkrasında yer alan eşikler aşılsa dahi, her hangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin alınması gerekmez” hükmü uyarınca ortak girişimler açısından etkilenen pazarın varlığı ya da yokluğu işlemin izne tabi olması bakımından bir önem arz etmemektedir. Dolayısıyla ciro eşiklerini aşan bildirime konu işlemin Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Bildirime konu işlem Fabeks Dış Ticaret A.Ş.’nin ZAMANPUR Ailesi’nin tek kontrolünden, National Commercial Bank ile ZAMANPUR Ailesi’nin ortak kontrolüne geçmesi ile ortaya çıkmaktadır. Devralan Eastgate MENA Direct Equity L.P. ve onu kontrol eden National Commercial Bank ile devreden ZAMANPUR Ailesi’nin devrin konusunu oluşturan Fabeks Dış Ticaret A.Ş.’nin faaliyet gösterdiği hazır giyim perakendeciliği pazarında bu teşebbüs haricinde herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Devralan Eastgate MENA Direct Equity L.P.’nin halihazırda Türkiye pazarında herhangi bir faaliyeti bulunmazken, nihai kontrol sahibi National Commercial Bank’ın Türkiye’deki tek faaliyeti (…..) ile sınırlıdır. Söz konusu firma hazır giyim alanından bütünüyle farklı bir alan olan (…..) sektöründe faaliyet göstermektedir. Dolayısıyla taraflar arasında ya da taraflarla ortak girişim arasında Türkiye pazarında herhangi bir yatay ya da dikey örtüşme bulunmamaktadır. İnceleme konusu işlem sonucu tanımlanabilecek alternatif hiçbir ilgili pazarda yoğunlaşma meydana gelmemektedir. Bu çerçevede işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi açısından rekabetçi bir endişeye yol açmayacağı kanısına varılmıştır.

H. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine

OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.

2