Shell ve Bechtel, ortak girişimleri olan ve enerji alanında faaliyet gösteren InterGen (International) N.V.’yi ve dünya çapında 10 tane enerji santralini 2005 yılında devretmiş; ancak InterGen (International) N.V.’nin ABD, Kolombiya ve Türkiye’deki varlıkları bu satışın kapsamı dışında tutulmuştur. Oak Power, söz konusu varlıkların satış kapsamı dışında tutulabilmesi için yapılan yeniden yapılandırma çerçevesinde, InterGen (International) N.V.’nin Proje Şirketleri’nde InterGen B.V. vasıtasıyla, dolaylı olarak sahip olduğu hisseleri elinde bulundurmak üzere, Shell ve Bechtel tarafından müştereken kurulmuş bir holding şirketidir.
InterGen B.V. ise Türkiye’de Proje Şirketleri vasıtasıyla elektrik üretimi ve satışı alanında faaliyet göstermektedir. InterGen B.V.’nin müdürleri/ yöneticileri Richard Saverio Menniti ve Paul Douglas Jones’dan oluşmakta olup; anılan şahıslar Proje Şirketleri’nde de müdür olarak faaliyet göstermektedir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
170
Bildirime konu işlemin hukuki dayanağını 26.6.2005 tarihinde InterGen (International) N.V. ile ENKA arasında imzalanan “Hisse Satış ve Satın Alma Anlaşması” (Anlaşma) oluşturmaktadır. Mevcut durumda Proje Şirketleri’nin hisselerinin %10’una Oak Power, iştiraki InterGen B.V. vasıtasıyla ve %90’ına
7
ENKA, doğrudan ve iştiraki ENKA B.V. vasıtasıyla sahip bulunmakta olup; dosya mevcudu bilgi ve belgelerden anlaşıldığı üzere, söz konusu şirketler Oak Power ile ENKA tarafından müştereken kontrol edilmektedir.
Anlaşma, InterGen B.V.’nin Proje Şirketleri’nde bulunan %26 oranındaki payının ENKA’ya veya ENKA’nın %100 iştiraki olan ENKA B.V.’ye devrini öngörmekte olup; devir işleminin ilk kısmı, InterGen B.V.’nin ENKA B.V.’ye 2004 yılı Aralık ayında yaptığı %16 oranındaki pay devri ile tamamlanmıştır. Söz konusu pay devri, Proje Şirketleri’nin kontrol yapısında herhangi bir değişikliğe yol açmamıştır. InterGen B.V.’nin ENKA B.V.’ye yapacağı ve bildirim konusu olan %10’luk pay devri, işlemin ikinci kısmını oluşturmakta olup; önceki pay devrinin aksine, Proje Şirketleri’nin kontrol yapısında değişikliğe yol açmaktadır. InterGen B.V.’nin Proje Şirketleri’nde kalan %10 oranındaki hisselerinin de ENKA B.V.’ye devredilmesiyle; Proje Şirketleri, Oak Power ile ENKA’nın ortak kontrolünden ENKA’nın tek kontrolüne geçecektir.
190
Bildirim konusu işlemin her iki tarafı da Türkiye’de ilgili ürün pazarında sadece Proje Şirketleri vasıtasıyla faaliyet göstermekte olup; söz konusu şirketlerin ilgili ürün pazarındaki cirolarına aşağıdaki tabloda yer verilmektedir:
Tablo 3- Proje Şirketlerinin Ciroları
7 Oak Power, Adapazarı, Gebze ve İzmir Elektrik Üretim Limited Şirketlerinin sırasıyla %10.07, %10.04 ve %10.04 oranında hissesine dolaylı olarak sahip bulunmaktadır. ENKA ise söz konusu şirketlerin, sırasıyla %47.96, %47.98, %47.98 oranında hissesini doğrudan ve %41.97, 41.98 ve %41.98 oranında hissesini ise dolaylı olarak elinde bulundurmaktadır.