Rekabet Kurulunun 27.12.2018 tarih ve 18-49/764-M sayılı kararıyla hakkında soruşturma yürütülen Arslan…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

Başkan: Arslan NARİN (İkinci Başkan)

Üyeler: Adem BİRCAN, Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN,

Hasan Hüseyin ÜNLÜ

B. RAPORTÖR: Metin HASSU, Noyan DELİBAŞI, Nezir Furkan KIRAN,

Elif Nurdan ŞARBAK

C. BAŞVURUDA

BULUNAN: - Arslan Nakliyat San ve Tic. A.Ş.

Temsilcisi: Evren GÜLDOĞAN

Atatürk Caddesi No: 174/1 Ekim Apt. Kat:2 Daire:4

Alsancak/İZMİR

(1) D. DOSYA KONUSU: Rekabet Kurulunun 27.12.2018 t arih ve 18 - 49/764 - M sayılı kararıyla hakkında soruşturma yürütülen Arslan Nakliyat San ve Tic. A.Ş.’nin dosyaya giriş talebi.

(2) E. DOSYA EVRELERİ: Arslan Nakliyat San ve Tic. A.Ş. (ARSLAN) tarafından yapılan ve Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 11.11.2019 tarih ve 7823 sayı ile intikal eden başvuruda, yazılı savunmanın tam ve eksiksiz biçimde hazırlanması ve savunma hakkının tesisi amacıyla 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/3 sayılı Dosyaya Giriş Hakkının Düzenlenmesine ve Ticari Sırların Korunmasına İlişkin Tebliğ (2010/3 sayılı Tebliğ) uyarınca, Dosyaya Giriş Talep Formunda belirtilen evrak ve delilin erişime açılması talep edilmiştir. Söz konusu başvuru üzerine düzenlenen 14.11.2019 tarih ve 2018-4-036/BN-10 sayılı Bilgi Notu görüşülerek karara bağlanmıştır.

(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notunda;

- ARSLAN hakkında aklayıcı ve suçlayıcı niteliği bulunulan belgelerin ilgili

sayfalarının (Belge 11, Belge 49/ s. 26-28, Belge 50 /s. 8, Belge 51/s. 2-29, Belge

55/s.27, Belge 58 /s. 9-10, Belge 275 /s. 6-7, Belge 283/s. 2-3, Belge 287/s. 9-

10, Belge 290/s. 9-11, Belge 300 /s. 4-5, Belge 305 /s. 5-8, Belge 306/s. 12-16,

Belge 307/s. 6-8, Belge 338/s. 3-20 ve 27-28) ticari sırlardan arındırılmak

suretiyle fotokopi yolu ile çoğaltılmış nüshalarının veya elektronik kopyalarının

verilebileceği ya da gönderilebileceği,

- Soruşturma Raporunda yer verilen ancak ARSLAN ile doğrudan ilgili olmayan

belgelere (Belge 6, 7, 8, 9, 14, 36, 39, 146, 176) erişim talebinin kabul edilebilir

nitelikte olmadığı,

- Soruşturma Raporunda yer verilen aklayıcı veya suçlayıcı niteliği bulunmayan

Kurum içi yazışma niteliğinde olan belgelere (Belge 1, 4, 30, 31, 67, 177, 180)

erişim talebinin kabul edilemeyeceği

belirtilmektedir.

G. İNCELEME GEREKÇESİ VE HUKUKİ DAYANAK

(4) Rekabet Kurulunun (Kurul) 27.12.2018 tarih ve 18 - 49/764 - M sayılı kararı uyarınca

yürütülen soruşturma kapsamında ARSLA N tarafından 4054 sayılı Kanun ve 2010/3

sayılı Tebliğ çerçevesinde erişim talebinde bulunulan bilgi ve belgel er aşağıdaki tabloda

gösterilmektedir:

Tablo 1: Dosyaya Giriş Talebine Konu Belgeler

Belge No/Paragraf

Erişim Talep Edilen Belgeler

(Para.) No

Yerinde İnceleme Belgeleri (Ege Konteyner Nakliyecileri Derneği-EKONDER) Belge 11

Belge 49/Para.

Yerinde İnceleme Belgeleri (ADAD Ulus. Taş, Den. Ve Tic, Ltd. Şti.)

115 vd.

Yerinde İnceleme Belgeleri (Atlas Yurtiçi Yurtdışı Taş. Kont. Dep. Hiz. Ve Pet. Belge 50/Para.

Ür. Tic. Ltd. Şti.) 114 vd.

Belge 51/Para.

Yerinde İnceleme Belgeleri (Toptaş Nak. Tic. Ltd. Şti.)

144 vd.

Belge 55/Para.

Yerinde İnceleme Belgeleri (KC Loj. Ve Nakl. Hiz. Inş. San. Tic. A.Ş.)

110 vd.

Belge 58/Para. 99

Yerinde İnceleme Belgeleri (Özsoylu Nak. San. Ltd. Şti.)

vd.

Yerinde İnceleme Belgeleri (Fidanlar Uluslararası Taşımacılık Turizm ve Sanayi Belge 275/Para.

Ticaret Ltd. Şti.) 114 vd.

Belge 283/Para.

Yerinde İnceleme Belgeleri (Balakar Konteyner ve Taşımacılık Ltd. Şti.)

130 vd.

Belge 287/Para.

Yerinde İnceleme Belgeleri (Gönültaş Nakliyat Lojistik Tamir Bakım Ltd. Şti.)

114 vd.

Belge 290/Para.

Yerinde İnceleme Belgeleri (YPR Lojistik- Yasin Yaparoğlu)

114 vd.

Yerinde İnceleme Belgeleri (Cansur Taşımacılık Lojistik Petrol Ürünleri Turizm Belge 300/Para.

Gıda Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.) 110 vd.

Belge 305/Para.

Yerinde İnceleme Belgeleri (Kol Nakliyat Otomotiv Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.)

130 vd.

Yerinde İnceleme Belgeleri (Doztaş Turizm Petrol Ürünleri Taşımacılık Seyahat Belge 306/Para.

Ticaret Ltd. Şti.) 114 vd.

Belge 307/Para.

Yerinde İnceleme Belgeleri (YORULMAZOĞLU)

99 vd.

Yerinde İnceleme Belgeleri (Kayabaşı Nakliyat İnşaat Turizm Sanayi Ticaret Ltd. Belge 338/Para.

Şti.) 114 vd.

Önaraştırma Görevlendirmesi Belge 4

Belge 6, 7, 8, 9, 14,

Bilgi ve Belge (EKONDER)

36, 39

Belge 1/Para. 1,

Kurul Kararları

Belge 30, 31

Cevabi Yazı (Uluslararası Nakliyeciler Derneği) Belge 67

Belge 146/Para.

Yazılı Savunma (Arkas Lojistik A.Ş.)

10

Belge 176/Para.

Yazılı Savunma (EKONDER)

10

Cevabi Yazı (İzmir Kamyoncular ve Kamyonetçiler Esnafı Odası) Belge 177

Cevabi Yazı (İzmir Ticaret Odası) Belge 180

(5) 4054 sayılı Kanun’un “Delillerin Toplanması ve Tarafların Bilgilendirilmesi” başlıklı 44.

maddesinin ikinci fıkrası; “Haklarında soruşturmaya başlandığı bildirilen taraflar sözlü

savunma hakkını kullanma taleplerine kadar kurum bünyesinde kendileri ile ilgili

düzenlenmiş her türlü evrakın ve mümkünse elde edilmiş olan her türlü delilin bir

nüshasının kendilerine verilmesini isteyebilir” hükmünü amirdir. Buna ek olarak aynı maddenin üçüncü fıkrasında yer alan; “Kurul, tarafları bilgilendirmediği ve savunma hakkı vermediği konuları kararlarına dayanak yapamaz.” hükmü ise, evrak ve bilgi verilmesinin savunma hakkının esasına ilişkin olduğunu göstermektedir.

(6) 2010/3 sayılı Tebliğ, tarafların kendileri hakkında düzenlenen belgelere erişimini mümkün kılarken bunun istisnalarını da düzenlemiş bulunmaktadır. Teşebbüslerin soruşturma kapsamında kendileri ile ilgili düzenlenmiş bilgi ve belgeleri isteme hakları bulunmakla birlikte, bu bilgi ve belgelere erişimin yine mevzuat hükümlerinin izin verdiği ölçüde gerçekleştirilmesi esastır. Buna ek olarak 2010/3 sayılı Tebliğ’in 6. maddesinde yer alan, “Taraflar dosyaya giriş hakkı kapsamında, Kurum içi yazışmalar ve başka teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari sır ve diğer gizli bilgileri içerenler hariç olmak üzere, Kurum bünyesinde kendileri ile ilgili düzenlenmiş her türlü evraka ve elde edilmiş her türlü delile erişebilir.” hükmüyle, tarafların kendileri hakkında düzenlenmiş evrak ve delillere ulaşabileceği, ancak; Kurum içi yazışmaların ve başka teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari sır ve diğer gizli bilgi içeren evrakın bu kapsamda yer almadığı ifade edilmiştir.

(7) 2010/3 sayılı Tebliğ’in “Kurum İçi Yazışmalar” başlıklı 7. maddesinde;

“(1) Kurum içi yazışmalar, Kurulun aldığı nihai kararlar bakımından hazırlayıcı

işlem niteliğinde olan birimler arası yazışmalardır.

(2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair

Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü

fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgi ve belgeler ile Kurumun diğer kamu

kurumları, kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları veya özel sektör gerçek

ve tüzel kişileri gibi bilgisine başvurulanlarla yaptığı yazışmalar da iç yazışma

olarak kabul edilir.”

hükmüne yer verilmiştir. Buna göre Kurulun alacağı nihai karara kadar gerçekleştireceği hazırlayıcı işlem niteliğindeki yazışmalar, Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair Yönetmelik (Pişmanlık Yönetmeliği) kapsamında sunulan bilgi ve belgeler ve Kurumun bilgisine başvurduğu kamu veya özel sektör üçüncü kişileriyle yaptığı yazışmalar iç yazışma olarak kabul edilmektedir.

(8) Buna ek olarak, 2010/3 sayılı Tebliğ ile tarafların dosyaya erişim haklarının ne şekilde kullandırılacağına dair de bir düzenleme getirilmiştir. İlgili Tebliğ’in “Dosyaya giriş hakkının kullandırılması” başlıklı 10. maddesi şu şekildedir:

“(1) Dosyaya giriş hakkı, ilgilinin talebi de dikkate alınarak; dosya mevcudunda

bulunan ve erişime açılan evrakın fotokopi yolu ile çoğaltılmış nüshalarının veya

elektronik kopyalarının verilmesi ya da gönderilmesi suretiyle kullandırılabilir.

(2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair

Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü

fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgiler ile aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği

bulunan diğer kurum içi yazışmalar, Kurum merkezinde incelenebilir.”

(9) Madde metni değerlendirildiğinde, her ne kadar Tebliğ’in 6. maddesinde tarafların Kurum içi yazışmalara erişemeyeceği ifade edilmişse de, Tebliğ’in 7. maddesinde tanımlanan Kurum içi yazışmalara erişimin Tebliğ’in 10. maddesi çerçevesinde tamamen engellenmediği, ancak aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği bulunan diğer Kurum içi yazışmaların Pişmanlık Yönetmeliği kapsamında yapılan başvurularda sunulan bilgiler ile benzer şekilde Kurum merkezinde incelenebileceğinin düzenlediği anlaşılmaktadır.

(10) Tebliğ’in 6. maddesinin ikinci fıkrasının açık hükmü uyarınca, dosyaya giriş hakkı kapsamının dışında tutulan “ticari sır ve diğer gizli bilgiler“in kavram olarak ne ifade ettiği hususunda ise Tebliğ’in “Ticari Sırların Belirlenmesi ve Gizli Tutulması” başlıklı 12. maddesi yol gösterici olmaktadır. Anılan maddenin ilk fıkrasında ticari sır kavramı,

“teşebbüslerin faaliyet alanları ile ilgili olan ve gizli tutma iradesine sahip

oldukları, yalnızca belirli ve kısıtlı bir kesim tarafından bilinen ve elde edilebilen,

başta rakipleri olmak üzere üçüncü kişilere ve kamuya açıklanması halinde ilgili

teşebbüsün ciddi zarar görme ihtimali bulunan her türlü bilgi ve belge”

şeklinde tanımlanmaktadır. Aynı maddenin ikinci fıkrasında ise nelerin ticari sır kategorisinde addedilebileceğiyle ilgili örnek kabilinden olmak üzere;

“Olayın ve teşebbüsün özelliklerine göre, teşebbüslerin iç kuruluş yapısı ve

organizasyonu, malî, iktisadî, kredi ve nakit durumu, araştırma ve geliştirme

çalışmaları, faaliyet stratejisi, hammadde kaynakları, üretim ve imalata ilişkin

teknik bilgiler, fiyatlandırma politikaları, pazarlama taktikleri ve masrafları, pazar

payları, toptancı ve perakendeci müşteri potansiyeli ve ağları, izne tâbi veya

tâbi olmayan sözleşme bağlantıları gibi bilgi ve belgeler ticari sır olarak kabul

edilebilir.”

ifadesine yer verilmektedir.

(11) Yukarıda genel hatlarıyla hukuki çerçevesi çizilen dosyaya giriş hakkı ve ticari sır normları ışığında değerlendirilecek belgelerin başında Belge 6, 7, 8, 9, 14, 36, 39, 146, 176 gelmektedir. Söz konusu belgeler, ARSLAN ile ilgili olarak düzenlenmiş evrak ya da elde edilmiş delil vasfını haiz olmadığından 2010/3 sayılı Tebliğ’in 6. maddesinde dosyaya giriş hakkı kapsamına girdiği belirtilen belgeler arası nda yer almamaktadır. Bu nedenle ilgili belgelere erişim talebinin reddi ne karar verilmiştir.

(12) Mevcut başvuru açısından üzerinde durulacak diğer husus ise; Belge 1, 4, 30, 31, 67, 177 ve 180’in erişime açılıp açılamayacağıdır. Söz konusu talebin 2010/3 sayılı Tebliğ kapsamında karşılanıp karşılanamayacağına yönelik yapılacak değerlendirmede öncelikli olarak anılan belgelerin Kurum içi yazışma niteliğinde olup olmadığının ve daha sonra eğer bu niteliği haiz ise teşebbüsü aklayıc ı ya da suçlayıcı delil niteliği bulunup bulunmadığının tespit edilmesi gerekmektedir.

(13) İlgili belgeler, 2010/3 sayılı Tebliğ’in 7. maddesi çerçevesinde Kurum içi yazışma kapsamına girmektedir. Buna ilaveten söz konusu belgelerin ARSLAN bakımından suçlayıcı veyahut aklayıcı delil niteliği bulunmamaktadır. Bu nedenle anılan belgelere erişim talebinin reddi sonucuna ulaşılmıştır.

H. SONUÇ

(14) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, Rekabet Kurulunun 27.12.2018 tarih ve 18-49/764-M sayılı kararı uyarınca yürütülen soruşturma kapsamında Arslan Nakliyat San ve Tic. A.Ş.’nin dosyaya giriş talebine ilişkin olarak;

- Belge 6, 7, 8, 9, 14, 36, 39, 146, 176’ya erişim talebinin, Arslan Nak. San. ve Tic.

A.Ş. ile ilgili düzenlenmiş evrak ya da elde edilmiş delil niteliğinde olmamaları

nedeniyle, reddine,

- Belge 1, 4, 30, 31, 67, 177, 180’e erişim talebinin, aklayıcı veya suçlayıcı niteliği

bulunmayan Kurum içi yazışma olmaları nedeniyle, reddine

gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.