Ömer Fidan, Ümit Fidan, Pınar Bayramgürler, Ayşe Bayramgürler, İlken Öztürk, Ayşegül Özge Öztürk, Şükrü…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

Başkan: Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI

Üyeler: M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE

B. RAPORTÖRLER : Remzi Özge ARITÜRK, Nur Seda KÖKTÜRK, Özgür Can

- Şükrü TÜRKMEN

50.Yıl Mah. 2095 Sok. No:23, GOP/İstanbul

- Mehmet ÖZÇELİK

Yuvalı Sok. No:4, GOP/İstanbul

- Aynur KOÇ

Meşrutiyet Mah. Elhan Sok. Hayriye Hn. Apt. No:63/8 Nişantaşı/İstanbul

- Halil İbrahim DEMİR

Bağlarbaşı Mah. Çimenzar Sok. No:3, GOP/İstanbul - Sevgi Sağlık Hiz. Tic. A.Ş.

Göztepe Çemenpazar Fahrettin Kerim Cad. No:192 Kadıköy/ İstanbul

D. TARAFLAR : -Saim ÖZTÜRK

Bağlarbaşı Mah. Çimenzar Sok. No:3, Gaziosmanpaşa/İstanbul - Seçim ÖZTÜRK

Bağlarbaşı Mah. Çimenzar Sok. No:3, GOP/İstanbul - Mehmet ÖZTÜRK

Bağlarbaşı Mah. Çimenzar Sok. No:3, GOP/İstanbul - Ömer FİDAN

Bağlarbaşı mah. Çimenzar Sok. No:3, GOP/İstanbul - Ümit FİDAN

Bağlarbaşı Mah. Çimenzar Sok. No:3, GOP/İstanbul

80

- Ayşe BAYRAMGÜRLER

Bağlarbaşı Mah. Çimenzar Sok. No:3, GOP/İstanbul - Pınar BAYRAMGÜRLER

Maraşal Çakmak Mah. Vezir Sok. No:2-7 Güngören/İstanbul - Cem Türker ÖZTÜRK

Bağlarbaşı Mah. Çimenzar Sok. No:3, GOP/İstanbul - Ayşegül Özge ÖZTÜRK

Bağlarbaşı Mah. Çimenzar Sok. No:3, GOP/İstanbul - İlken ÖZTÜRK

Bağlarbaşı Mah. Çimenzar Sok. No:3, GOP/İstanbul - İlkem ÖZTÜRK

Bağlarbaşı Mah. Çimenzar Sok. No:3, GOP/İstanbul

- Şükrü TÜRKMEN

50.Yıl Mah. 2095 Sok. No:23, GOP/İstanbul

- Mehmet ÖZÇELİK

Yuvalı Sok. No:4, GOP/İstanbul

- Aynur KOÇ

Meşrutiyet Mah. Elhan Sok. Hayriye Hn. Apt. No:63/8

Nişantaşı/İstanbul

- Halil İbrahim DEMİR

Bağlarbaşı Mah. Çimenzar Sok. No:3, GOP/İstanbul

- Şafak SPV, S.a.r.l

20, rue de la Poste, L-2346 LÜKSEMBURG

- Sevgi Sağlık Hiz. Tic. A.Ş.

Göztepe Çemenpazar Fahrettin Kerim Cad. No:192

Kadıköy/ İstanbul

E. DOSYA KONUSU: Ömer Fidan, Ümit Fidan, Pınar Bayramgürler, Ayşe Bayramgürler, İlken Öztürk, Ayşegül Özge Öztürk, Şükrü Türkmen, Mehmet Özçelik, Saim Öztürk, Mehmet Öztürk, Seçim Öztürk, İlkem Öztürk, Cem Türker Öztürk, Sevgi Sağlık Hiz. Tic. A.Ş., Halil İbrahim Demir, Aynur Koç (Öztürk Ailesi) tarafından Genesis Holding A.Ş. hisselerinin %60’ının Şafak SPV, S.a.r.l’den devralınması işlemine izin verilmesi talebi.

F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 14.5.2008 tarih ve 3020 sayı ile intikal eden bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7.maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 29.5.2008 tarih ve 2008-2-93/Öİ-08-RÖA sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 30.5.2008 tarih ve REK.0.06.00.00-120/166 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08- 37 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor’da; bildirim konusu devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma olduğu, işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve bunun sonucunda ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı ifade edilmiştir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Taraflar

H.1.1. Öztürk Ailesi

Öztürk Ailesi üyeleri, tüzel kişiliği haiz Sevgi Sağlık Hiz. Tic. A.Ş. (Sevgi Sağlık) dışında birer gerçek kişi olup halihazırda Saim Öztürk, Seçim Öztürk, Mehmet Öztürk, Ayşegül Özge Öztürk Şafak SPV S.a.r.l ile birlikte Sevgi Sağlık, Özel Maya Sağlık Hizmetleri Ticaret A.Ş., Ten Medikal Turizm Tekstil Ticaret A.Ş. ve Gürler Medikal ve Sağlık Ürünleri Ticaret Ltd. Şti’i Genesis Holding A.Ş. (Genesis)

1

aracılığıyla ortak kontrol etmektedir. Öztürk Ailesi üyeleri birlikte hareket etmekte ve bu kişilerin Genesis aracılığıyla Özel Maya, Sevgi Sağlık, Gürler Medikal ve Ten Medikal dışında özel hastane işletmeciliği pazarında başkaca bir faaliyetleri bulunmamaktadır.

H.1.2. Şafak SPV, S.a.r.l. (Şafak SPV)

Genesis hisselerinin halihazırda %60’ını elinde bulunduran Şafak SPV, kendisini kontrol eden Şafak SPV Holdco S.a.r.l. bünyesinde tam kontrole sahip olan Şafak Investors LP aracılığıyla The Julius Baer Group, Amber Master Fund SPC ve Deutsche Investitions-und Entwicklungsgessellschft mbH tarafından dolaylı olarak kontrol edilmektedir.

Şafak Investors LP, Lüksemburg kanunları uyarınca kurulmuş olup, şirketin kuruluş amacı bir ve birden çok sayıdaki şirket aracılığıyla Genesis hisselerine sahip olmaktır.

H.1. 3. Devredilen Teşebbüsler

Dosyada bulunan bilgiler ışığında hisseleri devre konu Genesis’in faaliyetlerinin, bünyesinde bulunan Özel Maya Sağlık Hizmetleri Tic. A.Ş. (Özel Maya), Sevgi Sağlık Hizmetleri Tic. A.Ş. (Sevgi Sağlık), Ten Medikal Turizm Tekstil Tic. A.Ş. (Ten Medikal) ve Gürler Medikal ve Sağlık Ürünleri Tic. Ltd. Şti. (Gürler Medikal)’in faaliyetleri ile sınırlı olduğu tespit edilmiştir. Genesis’in söz konusu devralma işlemi öncesinde ve sonrasında ortaklık yapısı aşağıda gösterilmektedir:

Tablo1: Devir öncesi ve sonrası Genesis ortaklık yapısı

Adı-Ünvanı Hisse Devri Öncesi Ortaklık Hisse Devri Sonrası Ortaklık

Payı (%) Payı (%)

Genesis bünyesinde yer alan söz konusu dört şirketin faaliyetlerine ilişkin açıklamalara aşağıda yer verilmektedir.

H.1.3.1. Özel Maya

Özel Maya’nın, Avrupa Şafak Hastanesi ve İstanbul Şafak Hastanesi olmak üzere iki özel hastanesi bulunmaktadır.

1

07.02.2008 tarih ve 08-12/125-42 sayılı Rekabet Kurulu Kararı.

2

1998 yılında kurulan Avrupa Şafak Hastanesi 8.000 m kapalı alan içerisinde 101 yatak kapasitesine sahiptir. Hastane bünyesinde gelişmiş mikroskop, laparoskopi sistemleri ve modern tasarımlara sahip 4 adet ameliyathane bulunduğu ve kalp ve damar hastalıklarının teşhis ve tedavisi, koroner by-pass, kapak ve damar ameliyatları yanında anjiyo işlemleri ile birlikte infeksiyon hastalıkları, tüp bebek, iç hastalıkları, check-up, KBB, göz hastalıkları, nöroloji, fizik tedavi ve rehabilitasyon, cildiye, çocuk hastalıkları ve çocuk cerrahisi, göğüs hastalıkları, kadın hastalıkları ve doğum, plastik ve rekonstrüktif cerrahi, ortopedi, diş hastalıkları, radyoloji ve psikoloji branşlarında da tedavi hizmetlerinin sunulabildiği taraflarca belirtilmiştir.

43 yatak kapasiteli İstanbul Şafak Hastanesinin ise, 20 yataklı diyaliz servisinin bulunduğu, el ve mikrocerrahi, ortopedi ve travmatoloji, dahiliye, çocuk hastalıkları, kadın hastalıkları ve doğum, genel cerrahi, KBB, kardiyoloji, nöroloji, nöroşirurji (Beyin Cerrahi), cildiye, göz hastalıkları, diyaliz, radyoloji, anestezi ve reanimasyon, klinik psikoloji, psikiyatri, plastik cerrahi, diş hastalıkları gibi branşlarda faaliyet gösterdiği ifade edilmiştir. Özel Maya’nın hisselerinin %99,96’sına Genesis sahip bulunmaktadır.

H.1.3.2. Sevgi Sağlık

Sevgi Sağlık, Göztepe Şafak Hastanesi’nin sahibidir. Dosya mevcudu bilgilerden,

2

2004 yılında hizmet vermeye başlayan ve 6.000 m kapalı alan içerisinde 80 yatak kapasitesine sahip Göztepe Şafak Hastanesi’nin, 4 ameliyathane, 6 genel yoğun bakım, 10 postop yoğun bakım, yeni doğan yoğun bakım, iki doğumhane, 24 saat tam donanımlı acil servis ve ambulans ile hizmetlerini sunduğu ve ayrıca iç hastalıkları, kardiyoloji, kadın hastalıkları ve doğum, göz hastalıkları, genel cerrahi, diş hastalıkları, göğüs hastalıkları, çocuk hastalıkları ve çocuk cerrahisi, estetik ve plastik cerrahi, kalp damar cerrahisi, nöroloji, klinik psikoloji, anestiyoloji/yoğun bakım, check-up, ortopedi ve travmotoloji, beyin ve sinir cerrahi, beslenme ve diyet, KBB, radyoloji, nükleer tıp, excimer laser ve greenlight branşlarında da tedavi hizmetlerini sunabildiği anlaşılmıştır. Sevgi Sağlık’ın hisselerinin %99,92’sine Genesis sahip bulunmaktadır.

H.1.3.3. Ten Medikal

Ten Medikal, JFK Hospital İstanbul Hastanesi’nin sahibidir. Bildirim Formu’nda, 1999 yılında faaliyete geçen JFK Hospital İstanbul Hastanesi’nin 96 yatak kapasitesi olduğu, 5 ameliyathanesi, sterilizasyon ünitesi, cerrahi yoğun bakım, yeni doğan yoğun bakım ve koroner yoğun bakım olmak üzere 3 yoğun bakım ünitesi ve 24 saat hizmet veren acil servisinin bulunduğu, hastanenin ayrıca radyoloji, kardiyovasküler cerrahi, gastroenteroloji, kardiyoloji branşlarında da faaliyet gösterdiği bildirilmiştir. Ten Medikal’in hisselerinin %99,96’sına Genesis sahip bulunmaktadır.

H.1.3.4. Gürler Medikal

Gürler Medikal, Avrupa Şafak Hastanesi, İstanbul Şafak Hastanesi, Göztepe Şafak Hastanesi ve JFK Hospital İstanbul Hastanesi için tıbbi sarf malzemeleri, medikal malzemeler ve kırtasiye malzemeleri alımlarını toptan yaparak, bu ürünleri Özel Maya, Sevgi Sağlık ve Ten Medikal’e satmaktadır. Şirket ayrıca, bu hastanelerin temizlik ve çamaşır hizmetlerini yerine getirmektedir. Şirketin 2007 yılı gelirlerinin bütünüyle Özel Maya, Sevgi Sağlık ve Ten Medikal’e satılan sarf malzemeleri ile Sevgi Sağlık’a sunulan temizlik hizmetlerinden elde edildiği bildirilmiştir. Gürler Medikal’in hisselerinin %99, 99’una Genesis sahip bulunmaktadır.

H.2. İlgili Pazar

H.2.1. İlgili Ürün Pazarı

Dosya konusu işlem açısından ilgili ürün pazarı, hisseleri devre konu Genesis’in

2

faaliyet alanları dikkate alınarak “özel hastane i ş letmeciliği pazarı” şeklinde belirlenmiştir.

H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar

Hisseleri devre konu Genesis’in iştiraklerinin işletmekte olduğu hastanelerden Avrupa Şafak Hastanesi ile İstanbul Şafak Hastanesi İstanbul ili Gaziosmanpaşa ilçesinde; Göztepe Şafak Hastanesi İstanbul ili Kadıköy ilçesinde ve John F. Kennedy Hastanesi İstanbul ili Bahçelievler ilçesinde faaliyet göstermektedir.

Türkiye’de hastaların başvuracakları özel sağlık kuruluşlarının seçiminde, diğer mal ve hizmetlerden farklı olarak, sunulan hizmetlerin fiyatından çok güvenilirliğini dikkate aldıkları ve uzmanlık gerektiren özel sağlık sorunları söz konusu olmadıkça sunulan hizmetlere erişim kolaylığının hastalar açısından önem arz ettiği gözlemlenmektedir. Dolayısıyla hastalar çoğunlukla ikamet ettikleri il sınırı içindeki hastaneleri tercih etmektedirler. Bu bakımdan özel hastane işletmeciliği pazarına ilişkin coğrafi pazar genellikle hastanelerin bulunduğu il sınırı olarak belirlenebilmektedir. Bununla birlikte, İstanbul gibi ulaşım olanaklarının zor olduğu metropollerde hastaların genellikle ikametgâhlarına yakın yerlerdeki hastaneleri tercih etmeleri sebebiyle ilgili coğrafi pazarın hastanelerin bulunduğu bölgeler (İstanbul için Avrupa Yakası, Anadolu Yakası gibi) ya da ilçeler özelinde belirlenebilmesi de mümkündür. Bu sebeplerle, bildirim konusu devralma işlemi bakımından ilgili coğrafi pazarın devre konu şirketlere bağlı hastanelerin bulunduğu her bir ilçe için “İstanbul ili Kadıköy İlçesi”, “İstanbul ili Bahçelievler İlçesi” ve “İstanbul ili Gaziosmanpaşa İlçesi” olarak ya da bildirim konusu devralma işleminin İstanbul’un her iki yakasındaki üç ayrı ilçede kurulmuş dört hastaneyi konu edinmesi göz önüne alınarak “İstanbul ili” olarak belirlenebilmesi mümkündür.

Bu çerçevede dosya konusu işlem açısından 1997/1 sayılı Tebliğ’in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi kapsamında bildirim yükümlülüğünün belirlenebilmesi amacıyla ilgili coğrafi pazarlar en dar şekilde “İ stanbul ili Kadıköy İlçesi”, “İstanbul ili Bahçelievler İlçesi” ve “İstanbul ili Gaziosmanpasa İlçesi” olarak belirlenmekle birlikte devralma işlemi, yukarıda yer verilen tüm ilgili coğrafi pazarlar bakımından da değerlendirilmiştir.

H.3. Değerlendirme

H.3.1. 1997/1 Sayılı Tebliğ’in 2. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme

1997/1 sayılı Tebliğ’in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2. maddesinin (b) bendine göre; Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir.

2

Şafak SPV ve Öztürk Ailesi’nin ortak kontrolü altında bir ortak girişim olarak kurulmasına ilişkin 07.02.2008 tarih ve 08-12/125-42 sayılı Rekabet Kurulu kararı ile paralel olarak belirlenmiştir.

Bildirime konu işlemde Şafak SPV’ye ait %60 oranındaki Genesis hisseleri Öztürk Ailesi tarafından devralınmaktadır. Böylece Genesis Şafak SPV ve Öztürk Ailesi’nin ortak kontrolünden Öztürk Ailesi’nin tek başına kontrolüne geçmektedir. Bu bağlamda dosya konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendi kapsamında bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

H.3.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ’in 4. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme

1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi uyarınca; “Bu Tebliğ’in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı (yirmi beş milyon Yeni Türk Lirası) aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan izin almaları zorunludur”.

Hisseleri devre konu Genesis’in iştirakleri Özel Maya, Sevgi Sağlık, Ten Medikal ve Gürler Medikal’in 2007 yılında ilgili pazarda elde ettikleri ciroları toplamı (…………….) YTL olması nedeniyle (sırasıyla (…………….) YTL, (…………….) YTL, (…………….) YTL ve (…………….) YTL) bildirim konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde belirtilen ciro eşiğini aştığı ve söz konusu işlemin izne tabi bir devralma işlemi olduğu tespit edilmiştir.

H.3.3. Devralma İşleminin 4054 sayılı Kanun’un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi

Özel hastane işletmeciliği alanında faaliyet gösteren şirketlerin pazar payları, hastanelerin bünyelerindeki yatak, uzman doktor, poliklinik ve yapılan ameliyat sayısı gibi ölçütler dikkate alınarak belirlenmektedir. İstanbul ilinde faaliyet gösteren özel hastaneler esas alındığında, devre konu Genesis’in iştiraklerine ait hastanelerin

3

2006 yılındaki toplam pazar payının yatak, uzman doktor ve poliklinik sayısı bakımından sırasıyla %(…) , %(…), %(…) ve büyük ameliyat sayısı bakımından ise %(…) olarak gerçekleştiği görülmektedir.

Hastanelerin faaliyet gösterdiği ilçeler esas alındığında ise, söz konusu pazar paylarının Gaziosmanpaşa ilçesinde yatak sayısı bakımından %(…), uzman doktor sayısı bakımından %(…), poliklinik sayısı bakımından %(…) ve büyük ameliyat sayısı bakımından %(…), Kadıköy ilçesinde sırasıyla %(…), %(…), %(…) ve %(…), Bahçelievler ilçesinde sırasıyla %(…), %(…), %(…), ve %(…) olarak gerçekleştiği görülmektedir. Ayrıca, İstanbul ilinde çeşitli gruplara ait veya bağımsız yaklaşık 146; söz konusu her bir ilçede de sayıları 6-8’i bulan çeşitli büyüklükte başka özel hastanelerin faaliyet gösterdiği anlaşılmaktadır.

Söz konusu işlem alıcı taraf olan Öztürk Ailesi’nin halihazırda Şafak SPV ile ortak kontrol ettiği Genesis aracılığıyla Özel Maya, Sevgi Sağlık, Ten Medikal ve Gürler Medikal dışında ilgili pazarda herhangi bir faaliyetinin bulunmaması nedeniyle, herhangi bir yoğunlaşma artışına yol açmamaktadır. Zira bildirim konusu işlem sonucunda yalnızca Genesis, Şafak SPV ve Öztürk Ailesi’nin ortak kontrolünden Öztürk Ailesi’nin tek başına kontrolüne geçeceğinden söz konusu işlemin pazarın rekabetçi yapısını etkileyici bir sonuç doğurmayacağı anlaşılmıştır. Bu çerçevede 3

Bildirim Formu’nda, tarafların elde edebildiği tek güvenilir verilerin Sağlık Bakanlığı istatistikleri olduğu, söz konusu istatistiklerin 2007 yılına ait olanlarının henüz yayımlanmadığı, bu nedenle 2007 yılına ilişkin güvenilir pazar payı verilerinin sağlanamadığı ancak 2006 ve 2007 yıllarına ait pazar payı verileri arasında kayda değer bir farklılığın olmadığı belirtilmiştir.

inceleme konusu devralma işleminin ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi suretiyle rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak nitelikte bir devralma işlemi olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Dosya mevcudu bilgilerden bildirim konusu işlem kapsamında herhangi bir rekabet etmeme veya istihdam etmeme yükümlülüğü bulunmamaktadır.

I. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.