Paksan Elektrik Makina Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti'nin Kızılırmak Elektrik Dağıtım ve Ticaret A.Ş.'deki %12.5…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

E- DOSYA KONUSU: Paksan Elektrik Makina Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti’nin Kızılırmak Elektrik Dağıtım ve Ticaret A.Ş.’deki %12.5 hissesine tekabül eden 3.750 adet payın tamamının PAK-EL Enerji Yatırım ve Ticaret Ltd. Şti.’ye devretmesi işlemine izin verilmesi talebi.

F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 4.6.1999 tarih, 1724 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 9.6.1999 tarih, D1/1/Ö.P.-99/3 sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 18.6.1999 tarih, REK.0.05.00.00/48 sayılı Başkanlık önergesi ile 99-31 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G- RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: Bildirime konu işlemde, PAKSAN Elektrik Makina Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. ve PAK-EL Enerji Yatırım ve Ticaret Ltd. Şti. ortaklarının aynı şahıslar olduğu dikkate alındığında, 4054 sayılı Kanun’un “Tanımlar” başlıklı 3 ncü maddesindeki teşebbüs tanımı gereğince her iki şirketin tek bir teşebbüs olarak ele alınması gerektiği, devir sonrası kontrolün el değiştirmeyecek olması nedeniyle Kızılırmak Elektrik Dağıtım ve Ticaret A.Ş.’nin

99-31/283-172

kontrol mekanizmasında da herhangi bir değişikliğin söz konusu olmayacağı, bu nedenle dosya konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7 nci maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında değerlendirilemeyeceği düşünülmektedir.

H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

50

H.1. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

Bildirime konu işlem, PAKSAN Elektrik Makina Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. (PAKSAN)’nin, Kızılırmak Elektrik Dağıtım ve Ticaret A.Ş.'de sahip olduğu %12.5 oranındaki payının PAK-EL Enerji Yatırım ve Ticaret Ltd. Şti. (PAK-EL)’ ye devri işlemidir. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, işleme taraf olan her iki teşebbüsün ortaklık yapısının aşağıda belirtildiği şekilde olduğu görülmüştür.

PAKSAN PAK-EL

ORTAK ADI ORAN (%) ORAN (%)

Hüseyin PAK 60 40

Yukarıda yer alan bilgilerden, bildirime konu işlemde Kızılırmak Elektrik Dağıtım ve Ticaret A.Ş.'de sahip olduğu %12.5 hisseyi devredecek olan PAKSAN'ın ortaklarının, aynı zamanda hisseyi devralacak PAK-EL'in de ortağı olduğu anlaşılmaktadır.

4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendinde “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi” birleşme veya devralma sayılan haller olarak öngörülmüştür.

Ancak bir devralma ya da birleşme işlemi; teşebbüsler arasında gerçekleştirildiği takdirde, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında incelenebilir. Teşebbüs kavramı ise, 4054 sayılı Kanun'un 3. maddesinde," piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle bağımsız karar verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimle r" şeklinde tanımlanmıştır. Bir başka deyişle anılan hükümden, ekonomik faaliyetleri sırasında piyasada bağımsız karar veremeyen gerçek ve tüzel kişilerin, birbirinden ayrı hukuki kişilikleri olsa dahi, pay sahipliği ve karar alma süreçlerini etkileyebilme gücü bakımından kontrolü altında bulundukları, gerçek veya tüzel kişilerle birlikte ekonomik bir bütün oluşturdukları ve tek bir teşebbüs sayılmaları gerektiği anlaşılmalıdır.

99-31/283-172

Bildirime konu işlemin tarafları olan PAKSAN ve PAK-EL'in ortaklık yapısı incelendiğinde, her iki şirketin de aynı şahısların kontrolünde olduğu görülmüştür. Bu çerçevede, bildirim konusu devralma işleminde tarafların aynı ekonomik bütünlük içerisinde bulunmaları ve tek bir teşebbüs olarak kabul edilmeleri nedeniyle, söz konusu işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ'in anılan maddesi kapsamında bir devralma işlemi olmadığı kanaatine varılmıştır.

I- SONUÇ

Yukarıda yer verilen tespitler ve değerlendirmeler doğrultusunda; PAKSAN Elektrik Makina Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti.’nin, Kızılırmak Elektrik Dağıtım ve Ticaret A.Ş.'de sahip olduğu %12.5 oranındaki payının PAK-EL Enerji Yatırım ve Ticaret Ltd. Şti.’ye devri işleminde, tarafların aynı gruba dahil şirketler olması ve 4054 sayılı Kanun anlamında tek bir teşebbüs olarak kabul edilmeleri nedeniyle, bildirim konusu işlemin, 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in 2. maddesi kapsamında bir devralma işlemi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.

100