12-11/367-102
Ortak girişimin, tarafların veya grup şirketlerinin ortaklık yapısında herhangi bir değişikliğe yol açmayacağı beyan edilmiştir.
Ortak girişimin hisselerinin %(…..)’i Tosyalı Grubu’na ve %(…..)’u Toyo Kohan Grubu’na ait olacağı öngörülmektedir. Taraflar arasında hazırlanan 2 Şubat 2012 tarihli “Ortak Girişim Sözleşmesi” nin 5. maddesine göre, taraflar ortak girişim üzerinde eşit yönetim haklarına sahip olacaklardır. Bunun gibi, şirket yönetim kurulu 6 üyeden oluşacaktır. Tosyalı ve Toyo Kohan Gruplarından her biri yönetim kuruluna 3 üyeyi aday gösterebilecektir. Yönetim kurulu toplantı nisabı, en az 5 üyenin katılımı ile olacak, kararlar en az 5 üyenin olumlu oylarıyla alınacaktır. Bunun yanı sıra, tüm önemli ticari kararlar yönetim kurulunun özel iznine tabi olacaktır (yatırım kararı, iş planı vb.). Bu açılardan değerlendirildiğinde, kurulacak ortak girişimde ortak kontrol şartının sağlandığı görülmüştür.
2010/4 sayılı Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in 5. maddesinin (3). bendine göre; “Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması” birleşme veya devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması, ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması gerekmektedir.
Taraflar arasında hazırlanan “Ortak Girişim Ana Sözleşme Taslağı” nın 4. maddesi uyarınca, ortak girişim her türlü demir ve çelik ürünlerinin üretimi, satış ve pazarlaması için kurulmakta olup, bu amacı gerçekleştirmek için alım, satım, kiralama, eğitim, dış ticaret, reklam, menkul kıymet ihracı vb. her türlü faaliyeti gerçekleştirebilecektir. Bu nedenle, ortak girişimin taraflardan bağımsız bir iktisadi varlık olduğu düşüncesi hasıl olmuştur.
Koordinasyon etkisi açısından değerlendirildiğinde ise, Toyo Kohan Grubu’nun Türkiye'de hiçbir faaliyetinin bulunmaması sebebiyle ortak girişimin koordinasyon riski taşımadığı kanaatine varılmıştır.
2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinde yer alan ciro eşikleri açısından, Toyo Kohan Grubu’nun 2010 yılı dünya cirosu (…..) TL olup Tebliğ’de öngörülen beş yüz milyon TL eşiğini aşmakta ve Tosyalı Grubu’nun 2010 yılı Türkiye cirosu (…..) olup Tebliğ’de öngörülen beş milyon TL eşiğini aşmaktadır. Bu sebeple başvuru konusu işlem izne tabi bir devralma işlemi niteliğindedir.
Tarafların toplam pazar payları açısından bakıldığında, Toyo Kohan Grubu’nun Türkiye’de faaliyeti olmaması sebebiyle tarafların etkilenen pazardaki payları toplamı, Tosyalı Grubu’nun pazar payı olan %(…..)’dir. Ayrıca, pazarda güçlü rakiplerin faaliyet gösteriyor olması sebebiyle başvuru konusu devralma işleminin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi kapsamında hakim durum yaratan veya pazardaki hakim durumu güçlendiren bir işlem niteliği arz etmediği kanaatine ulaşılmıştır.
H. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
2