(7) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir.
i) Ortak Kontrol
(8) Dosyadaki bilgilere göre, hâlihazırda hem BP hem de Sinopec Group, OG üzerinde dolaylı olarak (…..) özsermaye payına sahiptir. Mevcut hissedarlık yapısı işlem sonrasında değişmeyecektir. OGS’de yer alan madde 6.12 ve 6.13’e göre kurul toplantı yeter sayısı, taraflarca atanan ikişer yöneticinin katılımı ile oluşmakta ve geçerli bir kurul kararı için yönetim kurulu toplantısında hazır bulunanların çoğunluğunun onayı ve SFOS ve BSL tarafından atanan iki yöneticinin olumlu oyu gerekmektedir. OGS’de yer alan madde 7.2 uyarınca hissedarlar toplantısı yeter sayısı için BSL ve SFOS temsilcilerinin katılımı gerekmektedir. Geçerli bir hissedar kararının alınabilmesi için BSL ve SFOS temsilcilerinin her ikisinin de olumlu oyu gerekmektedir. İş planının veya yıllık bütçenin onaylanması, işletme faaliyeti kapsamında önemli bir değişiklik ve OG’nin herhangi bir yöneticisinin atanması/görevden alınması kararlarını içeren bazı önemli konular (hissedara saklı tutulan konular) hissedarların onayını gerektirmektedir. Sayılan nedenlerle tarafların OG üzerinde ortak kontrol hakkına sahip olduğu değerlendirilmektedir.
ii) Tam İşlevsellik
(9) Bildirim Formunda OG’nin tam işlevsel bir ortak girişim olacağı aşağıda sunulan nedenlerle açıklanmaktadır:
- İşlemden sonra OG’nin, kendi ticari kararlarını vereceği ve operasyonel
bağımsızlığa sahip olacağı,
- Hâlihazırda faaliyetlerinin bulunduğu limanlarda faaliyetlerini genişleteceği,
henüz faaliyette bulunmadığı yeni limanlarda mevcudiyetini oluşturacağı ve yeni
yatırımlarda bulunacağı,
- Tarafların OG’nin faaliyetlerini genişleteceği ve yeni müşteriler açısından risk ve
kredi kontrol sisteminde de değişiklikler yapacağı,
- OG’nin işlemden sonra ARA bölgesinde [1] ihrakiye tedariki hizmetini işletmek için
kendi markasını ve Yakıt İkmali Teslim Notları yetkinliklerini kullanarak bağımsız
bir akaryakıt ticareti ve deniz yakıtı deposu hizmeti tedarikçisi haline geleceği,
- İşlemden sonra tarafların yine OG’ye müşteri yönlendirmesinin bekleneceği
ancak OG’nin, yeni müşteriler aramada ve herhangi bir limanda BDN [2] yürütme
haklarını elde ettiğinde ve ticari koşullarını bağımsız olarak belirlemede daha
proaktif davranacağı,
- Yeni işlevleri yerine getirebilmek için yeni ticari personel istihdam edeceği,
- Kısa ve belirli bir süreliğine faaliyette bulunmayı amaçlamadığı
ifade edilmiştir.
1 Ara Bölgesi; Amsterdam, Rotterdam ve Antwerp’ı içermektedir.
[2] BDN (Bunkering Delivery Notes - Yakıt ikmali Teslim Notları), akaryakıt tedarikçilerinin, akaryakıtın gemilere teslimi üzerine verilmesi gereken standart bir belgedir. OG’nin üçüncü taraf satışları için BDN temin etmesi gerekmemektedir. Bu nedenle faaliyet açısından belirleyici bir etken değildir.