İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin İhlas Pazarlama A.Ş.'yi Türk Ticaret…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

Başkan: Mustafa PARLAK

Üyeler: Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Murat

GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof Dr. Nurettin

KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN

B. RAPORTÖRLER: Barış EKDİ, Bayram Ali GEÇGİL

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: - İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık Sanayi ve

Ticaret A.Ş.

29 Ekim Cad. No:23 Kat:1

Yenibosna-Bahçelievler/istanbul

- İhlas Pazarlama A.Ş

Nuhkuyusu Cad. No:311

Altunizade-Üsküdar/İstanbul

D. TARAFLAR: - İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık Sanayi ve Ticaret

A.Ş.

- İhlas Pazarlama A.Ş

E. DOSYA KONUSU: İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin İhlas Pazarlama A.Ş.’yi Türk Ticaret Kanunu’nun 451. maddesi ve Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 37., 38. ve 39. maddelerine istinaden devralması işlemine izin verilmesi talebi.

F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 8.3.2004 tarih ve 1154 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 16.3.2004 tarih, 2004-2-16/BN-04-BEsayılı Bilgi Notu, 19.3.2004 tarih, REK.0.06.00.00/29 sayılı Başkanlık önergesi ile 04-22 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notu'nda; İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin İhlas Pazarlama A.Ş.’yi, bütün aktif ve pasifleri ile birlikte devralması işleminin, anılan şirketlerin aynı ekonomik birlik içerisinde yer almaları nedeniyle 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olmadığı ifade edilmektedir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Taraflar

Devralma işlemi öncesi tarafların ortaklık yapıları aşağıdaki gibidir;

Tablo 1. İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık San. ve Tic. A.Ş'nin Ortaklık Yapısı

ORTAK ADI/ÜNVANI PAY TUTARI (TL) PAY ORANI

İHLAS HOLDİNG A.Ş. 101.137.875.000.000 99,889%

Tablo 2. İhlas Pazarlama A.Ş.'nin Ortaklık Yapısı

ORTAK ADI/ÜNVANI PAY TUTARI (TL) PAY ORANI İHLAS HOLDİNG A.Ş. 1.950.000.000.000 52,00%

Devralmadan sonraki ortaklık yapısı ise şu şekildedir;

Yapısı

İşlem sonrasında, Türk Ticaret Kanunu’nun 451. maddesi uyarınca İhlas Pazarlama A.Ş. feshedilip bütün aktif ve pasifleri İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık Sanayi ve Ticaret A.Ş.’ye devredilecektir.

İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin ortaklık payları A ve B olmak üzere iki gruba bölünmüş, Ana Sözleşme’nin 9. maddesi uyarınca, A grubu pay sahiplerine yönetim kurulu üyelerinin yarısından fazlasını atama yetkisi tanınmıştır. 24.10.2003 tarihli Olağanüstü Genel Kurul Toplantısına ait Hazirun Cetvelinden de İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin A grubu hisselerinin tamamının İhlas Holding A.Ş.’ye ait olduğu anlaşılmaktadır.

18.9.2003 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi’nin 5888 sayılı nüshasında görüldüğü üzere, İhlas Pazarlama A.Ş.’nin 12.9.2003 tarihli Olağanüstü Genel Kurulu’nda Şirket Ana Sözleşmesi’ne eklenen İmtiyazlar başlıklı ek madde ile A grubu hisse sahiplerine yönetim kurulu üyelerinin yarısından fazlasını atama yetkisi tanınmıştır. Söz konusu imtiyazlı hisselerin %52’lik kısmı da İhlas Holding A.Ş.’ye aittir.

Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde, İhlas Holding A.Ş.'nin İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin ortaklık paylarının %99,89’una, İhlas Pazarlama A.Ş.’nin ortaklık paylarının da %52’sine sahip olduğu, bunların yanı sıra bu ortaklık paylarının bir kısmının imtiyazlı olması nedeniyle de İhlas Holding A.Ş’in her iki şirketin yönetim kurulu üyelerinin yarısından fazlasını atama olanağına sahip olduğu anlaşılmaktadır. Dolayısıyla, başvuru konusu işleme taraf olan her iki şirket de İhlas Holding A.Ş. tarafından kontrol edilmektedir.

H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

4054 sayılı Kanun’un “Birleşme veya Devralma” başlıklı 7. maddesinde, “Bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır.” denilmektedir. Dolayısıyla tek bir

teşebbüs niteliğine sahip ekonomik bütünlük içinde olan birimler arasında gerçekleşen birleşme/devralma işlemi Kanun kapsamı dışında kalmaktadır. Ayrıca 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin (b) bendindeki ifadeden de bir işlemin Kanun'un 7. maddesi kapsamında devralma işlemi olarak kabul edilebilmesi için en az iki teşebbüsün varlığının gerektiği anlaşılmaktadır.

“Teşebbüs” kavramı ise, Kanun’un 3. maddesinde “piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle, bağımsız karar verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimler” olarak tanımlanmıştır. Bu doğrultuda, aynı ekonomik birlik içerisinde yer alan şirketler arasında gerçekleşen birleşme ve devralmalar, kontrol değişikliği yaratmaması nedeniyle, anılan Tebliğ'in kapsamı dışında kalmakta ve bu tür işlemler için izin alınmasına gerek bulunmamaktadır.

Bu çerçevede, gerek İhlas Pazarlama A.Ş.’nin, gerekse İhlas Pazarlama A.Ş.’yi bütün aktif ve pasifleri ile birlikte devralan İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin İhlas Holding A.Ş.’nin kontrolünde bulunması, bir başka deyişle işleme konu şirketlerin aynı ekonomik bütünlük içerisinde tek bir teşebbüs olarak kabul edilmesi nedeniyle, işleme taraf olan iki teşebbüs bulunmadığından, anılan işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesi kapsamında olmadığı ve bu nedenle Rekabet Kurulu’nun iznine tabi bir işlem olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

I. SONUÇ

İhlas Matbaacılık Gazetecilik Yayıncılık Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin İhlas Pazarlama A.Ş.’ni, bütün aktif ve pasifleri ile birlikte devralması işleminin, anılan şirketlerin aynı ekonomik birlik içerisinde yer almaları nedeniyle 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkındaki Kanun'un 7. Maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.