Fennella S.a r.l (Fenella) tarafından Altınyıldız Mensucat ve Konfeksiyon Fabrikaları A.Ş.

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

10

Başkan: Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan)

Üyeler: Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN

Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN

B. RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ, Osman Tan ÇATALCALI, Çağlar Deniz ATA

E. DOSYA KONUSU: Fennella S.a r.l (Fenella) tarafından Altınyıldız Mensucat ve Konfeksiyon Fabrikaları A.Ş. (Altınyıldız), BBA Beymen Boğaziçi Alboy Mağazacılık Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. (BBA) ve Boyner Holding A.Ş. (Boyner Holding)’nin Boyner Büyük Mağazacılık A.Ş.’deki (BBM) toplam %30,05 oranındaki hisselerinin satın alınarak söz konusu şirkette ortak kontrol tesis edilmesi işlemine izin verilmesi talebi.

F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 13.8.2007 tarih ve 5416 sayı ile giren ve en son 4.9.2007 tarih ve 5835 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 13.9.2007 tarih ve 2007–3– 111/Öİ–07-ÜG sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 17.9.2007 tarih ve REK.0.07.00.00- 120/192 sayılı Başkanlık Önergesi ile 07-76 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

50

G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da;

-Bildirim konusu, Fennella tarafından, Altınyıldız, BBA ve Boyner Holding’in BBM’deki %30,05 oranındaki hisselerinin satın alınması işleminin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu,

-Anılan devralma işleminin ilgili pazarda bir hakim durum yaratılması ya da mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi yoluyla etkin rekabetin önemli ölçüde kısıtlanmasına yol açmayacağı anlaşıldığından söz konusu devir işlemine izin verilebileceği,

sonucuna ulaşıldığı ifade edilmektedir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Taraflar

H.1.1. Altınyıldız Mensucat ve Konfeksiyon Fabrikaları A.Ş. (Altınyıldız)

Altınyıldız’ın ortaklık yapısına Tablo 1’de yer verilmiştir.

70

Tablo 1- Altınyıldız’ın Ortaklık Yapısı

Ortaklar Hisse Oranı

Osman Boyner 0,0008275

Tablodan da görüldüğü üzere Altınyıldız, Boyner Holding’e bağlı bir şirkettir. Boyner Holding ise bünyesinde barındırdığı grup şirketleri aracılığıyla farklı markalarla hizmet sunmaktadır.

Devralma işlemi sonucunda daha önce Altınyıldız’a ait olan toplam 7.503.472.500 (% 8,15) adet BBM hissesi alıcı şirkete geçecektir.

H.1.2. BBA Beymen Boğaziçi Alboy Mağazacılık Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. (BBA)

BBA’nın hissedarlık yapısı Tablo 2‘de gösterilmiştir:

Tablo 2 – BBA Hissedarlık Yapısı

Ortaklar Hisse Oranı

Boyner Holding A.Ş 0,9998727

BBA da Boyner Holding kontrolünde bulunan bir şirkettir. Şirket perakende satış,

hizmet ve sigortacılık sektörlerinde iştirakleri vasıtasıyla faaliyet göstermektedir. Devir

işlemi sonucunda BBA’ya ait 30.567.240 adet (% 0,033) hisse senedi alıcı şirkete

geçecektir.

H.1.3. Boyner Holding A.Ş. (Boyner Holding)

Boyner Holding’e bağlı şirketler ve ilgili ürün pazarlarında veya etkilenen ürün

pazarlarında faaliyet gösterdiği markalar ve elde ettikleri cirolarına aşağıda yer

verilmiştir.

Tablo 3- Boyner Holding Şirketleri ve Grup İçi Faaliyetleri

Grup Şirketi Şirket Bünyesindeki Mağazalar

Boyner Büyük Mağazacılık A.Ş. Boyner, Boyner Outlet, Boyner Casa Club,

Boyner Beaute

Altınyıldız Mensucat ve Konfeksiyon Fab. Network, Fabrika

A.Ş.

Beymen Mağazacılık A.Ş. Beymen, Beymen Club

BBA Beymen Boğaziçi Alboy Mağazacılık Divarese, T-Box

Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Benetton Giyim Sanayi ve Ticaret A.Ş. Benetton, Sisley, 012

Tablo 4 – Boyner Holding Şirketleri 2006 Ciroları

Beymen Mağazacılık A.Ş. (……………)

BBA Beymen Boğaziçi Alboy Mağazacılık Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. (……………)

Devralma işlemi sonucunda Boyner Holding’e ait 20,132,995.260 adet (%21,83) hisse senedi alıcı şirkete geçecektir.

H.1.4. Boyner Büyük Mağazıcılık A.Ş. (BBM)

BBM, kozmetik, kadın giyim ve aksesuar, erkek giyim ve aksesuar, ayakkabı, spor malzemeleri, ev tekstili ve küçük ev aletleri gibi geniş bir yelpazeyi kapsayan ürünlerin satışı ile iştigal eden ve Türkiye Cumhuriyeti sınırları içinde Adana, Afyon, Ankara, Antalya, Bursa, Çorlu, Denizli, Diyarbakır, Eskişehir, İzmir, İstanbul, Kayseri, Konya, Mersin ve Trabzon illerinde hizmet veren 28 adet mağazaya sahip bir perakende şirketidir. Devir İşlemi ile Satıcılar’ın BBM’deki %30.05’e tekabül eden hissesi Satıcılar tarafından Alıcı’ya devredilmektedir.

BBM’nin devralma işlemi öncesi ortaklık yapısına Tablo 5’de yer verilmektedir.

Tablo 5 – İşlem Öncesinde BBM’nin Mevcut Hissedarlık Yapısı

Hissedar Hisse Adedi Sermaye Karşılığı (YTL) Sermaye Oranı

(%)

120

BBM’nin hisse devri öncesindeki yönetim kurulu Hasan Cem Boyner, Lerzan Boyner, Nazlı Ümit Boyner, Serdar Sunay, Nur Mehmet İnal, Tuncay Toros, Vural Günal, Remziye Aslı Karadeniz’den oluşmaktadır.

BBM’nin hisse devri sonrasında oluşacak olan yönetim kurulunun üyeleri Hasan Cem Boyner, Nur Mehmet İnal, Sunil Kumar Nair, Colin Douglas Clark ve Fennella ve Boyner Holding’in ortaklaşa seçecekleri bir bağımsız üye olacaktır.

H.1.5.Fennella S.a r.l. (Fennella)

130

Bir yatırım şirketi olan Fennella’nın, Beymen’in faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarında Türkiye’de veya dünyada herhangi bir faaliyeti yoktur. Fennella’nın hissedarları Citigroup Venture Capital International Growth Partnership II L.P. (%64) ve Citigroup Venture Capital International Growth Partnership (Employee) II L.P. (%36) olup, her

iki hissedarın da sınırsız sorumlu ortağı Citigroup Venture Capital International Investment G.P. Limited'tir.

Citigroup Venture Capital International Growth Partnership II, L.P. ve Citigroup Venture Capital International Growth Partnership (Employee), II, L.P. yeni kurulan şirketler olduklarından, ciroları yoktur. Anılan teşebbüslerin hepsini kontrol eden ana şirket ise Citigroup Venture Capital International Delaware Corporation’dır. Bu teşebbüsün 2006 yılı mali tabloları henüz tamamlanmamış olup, şirketin 2005 cirosu (……………) $ (yaklaşık …………….. YTL)’dir.

Citigroup Venture Capital International Investment G.P. Limited’in ve bu şirketin %100 sahibi olan Citigroup Venture Capital International Delaware Corporation’ın Türkiye’de ilgili ürün pazarında veya etkilenen ürün pazarında doğrudan veya dolaylı olarak kontrolüne sahip olduğu herhangi bir teşebbüs bulunmamaktadır.

H.2. İlgili Pazar

H.2.1. İlgili Ürün Pazarı

BBM mağazalarında satışa sunulmakta olan ürünler; kozmetik, kadın giyim ve aksesuar, erkek giyim ve aksesuar, ayakkabı ve ev tekstili gibi geniş bir yelpazeyi kapsamaktadır. Bu ürünler, gerek nitelikleri gerekse kullanım amaçları ve fiyatları bakımından ayrı pazarlarda yer alan ürünlerdir. BBM ise söz konusu ürünleri mağazalarında yer alan ayrı bölümlerde tüketicilere sunmaktadır. Bu nedenle BBM’nin faaliyette bulunduğu pazarı, pek çok farklı ürünü bir arada satışa sunan mağazalar pazarı çerçevesinde değerlendirmek yerinde olacaktır.

Bu bağlamda BBM’nin faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarı, genel çerçevede pek çok farklı ürünün bir arada satıldığı “bölümlü mağazacılık” pazarı olarak değerlendirilmiştir.

H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar

Coğrafi pazar belirlenirken, ilgili mal ve hizmetlerin özellikleri ile tüketici tercihleri, diğer giriş engelleri, ilgili bölge ile komsu bölgeler arasında teşebbüslerin pazar payları veya mal ve hizmetlerin fiyatları bakımından hissedilir bir farklılığın varlığı gibi unsurlar dikkate alınmaktadır.

Devredilen teşebbüsün olan BBM, birbirinden uzak pek çok farklı bölgede faaliyet gösteren bir teşebbüstür. Devralan teşebbüs olan Fennella’nın ülkemizde herhangi bir faaliyeti olmaması nedeniyle, coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak belirlenmiştir.

H.3.Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

H.3.1. Devralma İşlemi

Devralma işlemi neticesinde, Fennella, BBM’nin %30,05’lik hissesini alarak Boyner grubu ile birlikte BBM’de ortak kontrol tesis edecektir.

1998/2, 1998/6 ve 2000/2 sayılı Rekabet Kurulu Tebliğleri ile Değişik, 1997/1 sayılı Tebliğ uyarınca, dosya konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında ortak girişim olarak değerlendirilebilmesi için söz konusu teşebbüslerin “… amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan“ bir ortak girişim kurmaları gerekmektedir. Bu bağlamda kurulacak ortak girişimin tarafların ortak kontrolünde bulunması, bağımsız bir iktisadi varlık olması ve rekabeti kısıtlayıcı amaç ve etkisinin bulunmaması gerekmektedir. Bu yönleriyle işlem aşağıda değerlendirilmiştir.

H.3.1.1. Ortak Girişim Şirketi Üzerinde Tarafların Ortaklaşa Kontrolünün Bulunması

Devralma işleminin bir ortak girişim olarak nitelendirilebilmesi için, ortak girişimin ilk olarak ortaklaşa kontrol edilecek olması gerekmektedir. Bir teşebbüsün ortaklaşa kontrol edilebilmesi için öncelikle ortaklık yapısının ve ortak girişim sözleşmesinde teşebbüsün karar alma mekanizmasını nasıl düzenlediği incelenmesi gerekecektir. BBM’nin devralma işlemi sonrası oluşacak olan ortaklık yapısına aşağıda yer verilmektedir.

Tablo 6 – İşlem Sonrası BBM’nin Oluşacak Hissedarlık Yapısı

Hissedar Hisse Adedi Sermaye Karşılığı (YTL) Sermaye Oranı

(%)

Yukarıda yer verilen tablolardan da anlaşıldığı üzere, devralma işlemi ile birlikte Fennella S.a r.l BBM’nin %30,5 hissesine sahip olacak ve Boyner Holding ile ortak kontrole sahip olacaktır. Söz konusu teşebbüsün geri kalan hissesi ise (halka açık kısım hariç) Altınyıldız ve Boyner Holding’in olacaktır. Altınyıldız’ın kontrolünün Boyner Holding’de olması nedeniyle, BBM’nin devralma işlemi sonucundaki kontrolü hem kendi hissesi hem de kontrolünde bulunan Altınyıldız hisseleri aracılığıyla Boyner Holding ve Fennella’da olacaktır.

BBM’nin yönetim kurulunun nasıl oluşacağı ise Hissedarlık Sözleşmesi’nin 7.4.1. maddesinde belirtilmektedir. Söz konusu madde uyarınca devralma işlemi sonrasında BBM’nin yönetim ve karar mekanizmasını oluşturan yönetim kurulu 5 kişiden oluşacaktır. Yönetim Kurulu üyelerinden ikisi Fennella, ikisi ise Boyner Holding tarafından atanacaktır. Geriye kalan 1 kişi ise bu iki teşebbüs tarafından birlikte atanacaktır. Hissedarlık Sözleşmesi’nin 7.4.5. maddesinde ise, Yönetim Kurulu toplantı nisabının en az 4 üye olduğu ve kararların alınmasında en az 4 yönetim kurulu üyesinin olumlu oy kullanması gerektiği hükme bağlanmıştır. Bu maddeler ışığında, devralma işlemi sonucunda oluşturulacak BBM’nin yeni yönetim kurulunun, şirketin iki ortağının ortaklaşa temsil edildiği ve kararların mutlak surette diğer tarafın katılımı ve olumlu görüşü neticesinde alınabildiği görülmektedir. Bu nedenle söz konusu devralma işlemi neticesinde BBM’nin ortak girişimde en büyük pay sahibi olan her iki teşebbüs tarafından ortaklaşa kontrol edildiği kanaatine ulaşılmıştır.

H.3.1.2. Ortak Girişimin Bağımsız Olması

BBM, Boyner Holding’den bağımsız olarak kendine ait bilgi birikimi, müşteri portföyü, temin olanakları, sermaye ve iş gücüne sahip bir şirkettir. Ayrıca taraflar arasında imzalanan anlaşmada BBM’nin belli bir süre sonra feshedileceğine dair herhangi bir madde bulunmaması, BBM’nin süresiz olarak kurulduğunu gösterir niteliktedir. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, BBM’nin Boyner Holding’den bağımsız olarak faaliyetlerini sürdürebileceği anlaşılmıştır.

H.3.1.3. Ortak Girişimin Rekabeti Kısıtlayıcı Etkisinin Olmaması

Devralma işlemi sonrasında hem Boyner Holding hem de Fennella, BBM’nin faaliyet gösterdiği pazarlarda faaliyet göstermeyecektir. Fennella’nın aynı ürün pazarında başka faaliyeti olmaması nedeniyle, söz konusu ortak girişimin teşebbüsler arasında rekabetçi davranışların koordinasyonuna yol açmayacağı kanaatine varılmıştır.

H.3.2. İşlemin Değerlendirilmesi

Söz konusu devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesi uyarınca izne tabi bir işlem olup olmadığının belirlenebilmesi için tarafların ilgili pazarlardaki pazar payı ve ciro bilgilerinin değerlendirilmesi gerekmektedir.

Devralma işleminde alıcı konumunda bulunan Fennella’nın ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti yoktur. Bu nedenle devre konu BBM’nin ilgili ürün pazarı olan “bölümlü mağazacılık” pazar payı ve ciro bilgilerinin değerlendirilmesi gerekmektedir. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, BBM’nin 2006 yılına ilişkin cirosunun (…………..) YTL, devralma taraflarının ilgili ürün pazarında toplam pazar payının %(…) olduğu anlaşılmıştır. Dolayısıyla 1997/1 sayılı Tebliğ’de belirtilen her iki eşik de aşıldığından, söz konusu devralma işlemi 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlemdir.

Tarafların bu pazarlardaki pazar payları sadece devralınan şirketin faaliyetlerinden elde ettiği pazar payıdır. Bu bakımdan devralma işlemi neticesinde ilgili ürün pazarında herhangi bir değişiklik yaşanmayacaktır. Bu nedenle anılan devralma işlemi ile birlikte bahse konu pazarlarda bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması söz konusu olmayacaktır.

H.3.3. Rekabet Yasağı ve Gizlilik Hükümleri

“Hissedarlık Sözleşmesi”nde yer alan ve ortak girişimin taraflarına getirilen birtakım yükümlülüklere ilişkin değerlendirme yapılması gerekmektedir. Ortak girişim işleminin gerçekleşebilmesi için gerekli olan ve yoğunlaşma işlemiyle doğrudan ilintili kısıtlamalar yan sınırlama olarak değerlendirilebilmekte ve bu tür sınırlamalara yoğunlaşma işlemiyle birlikte izin verilebilmektedir. Ortak girişimin tarafları konumundaki teşebbüslere getirilen rekabet etmeme yükümlülükleri (rekabet yasağı) yan sınırlama olarak değerlendirilebilecek kısıtlamaların başında gelmektedir. Bunun yanı sıra, rakip teşebbüslere ortak olmama, devredilen şirketin müşterilerini çekmeme, personelini istihdam etmeme ve ticari bilgilerin gizli tutulması gibi yükümlülükler de yan sınırlama olarak değerlendirilebilmektedir.

Söz konusu devralma işleminin tarafları arasında imzalanan “Hissedarlık Sözleşmesi”nin 14. maddesi ile taraflara birtakım rekabet yasakları getirilmiştir. Bu madde ile satıcıya herhangi bir kısıtlama getirilmezken alıcıya ortak girişim süresince rakip teşebbüslere yatırım yapmama, ortak girişime ait markaları kullanmama gibi yasaklar getirilmektedir. Söz konusu kısıtlamaların, ortak girişimde ortak kontrol devam ettiği sürece geçerli olduğu ve ortak kontrolün sona ermesinden sonraki döneme ilişkin herhangi bir yükümlülük içermediği göz önüne alındığında, ortak girişimin sağlıklı işleyebilmesi için gerekli olduğu ve ilgili piyasadaki rekabet ortamı üzerinde herhangi bir kısıtlayıcı etkisinin olmadığı kanaatine varılmıştır.

Söz konusu sözleşmenin 16.1. maddesinde ise gizlilik yükümlülüğü düzenlenmektedir. Anılan maddede işlem taraflarının her birine, herhangi bir operasyon şirketinin ya da diğer tarafların, yönetimi, işletmesi veya faaliyeti ile ilgili zaman zaman elde edecekleri her türlü bilgiyi (Gizli Bilgi) sözleşmenin feshinden sonra fesih tarihini müteakip 12 ay süre ile gizli tutması şartı getirilmektedir.

Sözleşmedeki gizlilik yükümlülüğü sadece gizli bilgiyi saklı tutmayı içermekte ancak gizli bilgiyi kullanmama yönünde herhangi bir düzenleme getirmemektedir. Bu çerçevede, söz konusu yükümlülük piyasadaki rekabet üzerinde, rekabet yasağına benzer dikkate değer nitelikte bir etki yaratmayacaktır.

I. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;

310

Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının

veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.