1- Lur Berri Holding SAS'nin, Alfesca grup şirketlerinin ana holding şirketi olan ve Financiere de Kiel'in…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

10

Başkan: Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI

Üyeler: Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE,

Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA,

Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK

B. RAPORTÖRLER: Osman Tan ÇATALCALI

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: - LBO France GESTION

- Lur Berri Holding SAS

Temsilcileri: Av.Gönenç GÜRKAYNAK, Av. K. Korhan

YILDIRIM, Av. Ceren ÖZKANLI

Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş/İstanbul

D. DOSYA KONUSU:

1- Lur Berri Holding SAS’nin, Alfesca grup şirketlerinin ana holding şirketi olan ve Financiere de Kiel’in hisselerinin tamamını elinde bulunduran Alfesca hf. unvanlı şirketin kontrolünü devralması;

2- Lur Berri Holding SAS’nin LBO France GESTION ile birlikte, Alfesca grup şirketlerinin holding şirketi olan Financiere de Kiel’in ortak kontrolünü devralması.

İşlemlerine izin verilmesi talebi.

E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 25.11.2011 tarih ve 8072 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun(4054 sayılı Kanun)’un 7. maddesi ile 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in (2010/4 sayılı Tebliğ) ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 12.12.2011 tarih ve 2011-3-299/Öİ-11-347.OTÇ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 13.12.2011 tarih ve REK.0.17.00.00-120.01.05/469 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11- 61 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da özetle;

 Lur Berri Holding SAS’nin Alfesca hf.’nin grup şirketlerinin kontrolünü devralması

işleminin 2010/4 sayılı Tebliğ’de yer alan ciro eşiklerini geçmesi nedeniyle izne

tabi olmakla birlikte, işlemde etkilenen pazar bulunmaması nedeniyle, işlemin

Rekabet Kurulunun iznine tabi olmadığı,

 Lur Berri Holding SAS ve LBO France GESTION şirketleri tarafından Financiere

de Kiel şirketinin kontrolünün ortaklaşa devralınması işleminin ise 4054 sayılı

Kanun’un 7. maddesi kapsamında ortak girişim kurulmasına yönelik bir işlem

olduğu ve 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu,

 Bununla birlikte, söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi

kapsamında bir hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren

ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasadaki rekabetin

önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı; dolayısıyla işleme

izin verilmesinin uygun olacağı

sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.

G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

G.1.Taraflar

İşlem taraflarına ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmiştir.

Tablo 1- İlgili Teşebbüsler

Teşebbüsün

İlgili Teşebbüsler Faaliyet Alanları

Konumu

Fransız kanunlarına göre basit bir anonim şirket

piyasasında çeşitli risk yatırım fonları yönetmektedir.

5.080 üyeli Tarım Kooperatifi olan teşebbüs dana,

Başvuru konusu devralma işlemlerinde etkilenen pazar bulunmamaktadır.

1 T.C. Merkez Bankası 2010 yılı ortalama döviz kuru (1 avro = 1,989 TL) ile TL’ye dönüştürülerek sunulmuştur.

G.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

80

Devralma işleminin konusu; Lur Berri Holding SAS (Lur Berri)’nin, Alfesca grup şirketlerinin ana holding şirketi olan Alfesca hf. (Alfesca) unvanlı şirketin kontrolünü devralması ve sonrasında LBO France GESTION (LBOF) ile birlikte, Alfesca grup şirketlerinin holding şirketi olan Financiere de Kiel (FDK)’nın ortak kontrolünü devralmasıdır. Diğer bir deyişle bu işlemdeki asıl devralma FDK’ya ilişkin olup, Lur Berri Alfesca grup şirketlerini FDK’yı LBOF ile ortaklaşa yönetmek için devralmaktadır.

Alfesca grup şirketlerinin hisseleri Lur Berri (%....), Olafur Olafsson (%....) ve Alfesca yönetiminin (%...) elindedir. Olafur Olafsson, toplam %... oranındaki hissesinin %...’ünü doğrudan, %...’unu Kjalar Invest şirketi aracılığıyla ve %...’ini de Kjalar Invest’in ana şirketi olan Alta Food Holding şirketi aracılığıyla elinde bulundurmaktadır. FDK ise Alfesca tarafından kontrol edilmektedir.

İşlemin birinci aşamasında Lur Berri, halihazırda hisselerinin %...’ine sahip olduğu Alfesca şirketinin hisselerinin tamamını devralacaktır. Dolayısıyla bu aşamayla, Alfesca grup şirketleri tarafından kontrol edilen FDK hisseleri (ve buna bağlı olarak Alfesca Grubunu oluşturan şirketlerin hisseleri) de dolaylı olarak Lur Berri’ye geçmiş olacaktır.

100

İkinci aşamada ise, LBOF de FDK’nın hisselerinin %....’ünü veto haklarıyla birlikte devralacaktır. Dolayısıyla bu ikinci aşamada, Alfesca’nın kontrolü altında olan FDK, LBOF ve Lur Berri’nin ortak kontrolü altına girmiş olacaktır. Sonuç olarak Lur Berri, devralma işlemi sonucunda Alfesca’yı devralacak, FDK ise Lur Berry ve LBOF şirketlerinin ortak kontrolüne girecektir. FDK’nın işlem öncesi ve sonrasındaki ortaklık yapısına Tablo 3’te yer verilmektedir.

Tablo 3: FDK’nın Ortaklık Yapısı

İşlem Öncesi İşlem Sonrası

Hissedar Unvanı Hisse Payı (%) Hissedar Unvanı Hisse Payı (%)

Alfesca 100 Lur Berri

LBOF

Alfesca Yönetimi

TOPLAM 100 TOPLAM 100

Kaynak: Bildirim Formu ve Ekleri

110

Alfesca, asıl pazarı olan Fransa’daki iştirakleri vasıtasıyla somon, alabalık, füme ringa balığı, kaz ciğeri ve ördek ürünleri, blini (bir çeşit havyar), diğer balıklar, karides, dondurulmuş gıda ve perakende zincir mağazalarının özel markaları için dondurulmuş gıda ürünlerini üreten bir şirkettir. Alfesca’nın kontrolünde olan FDK’nın faaliyet konusu ise “şölen yemeği” olarak adlandırılabilecek ürünlerin üretimi ve dağıtımıdır. Lur Berri, et ürünleri, hayvan yemleri, bahçecilik ve hobi ürünleri, kuş ve kuş besiciliği gibi ürünler üreten ve 5.080 ortağı bulunan bir tarım kooperatifidir. LBOF ise farklı ekonomik sektörlerdeki küçük ve orta ölçekli şirketlere yatırım yapan bir kuruluştur.

120

Alfesca ve FDK’nın Türkiye’de herhangi bir faaliyeti yoktur. Lur Berri şirketinin ise sadece et kesim ve işleme faaliyetinde bulunan iki iştiraki (Poujol Est ve Arcadie Sud Ouest) vasıtasıyla Türkiye’ye dolaylı olarak satışı bulunmaktadır. LBOF’nin

2

Türkiye’den elde ettiği gelir ise, sekiz adet iştirakinin Türkiye’ye yaptığı satışlardan kaynaklanmaktadır.

2010/4 sayılı Tebliğ’in 7.1.b. maddesinde “İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL’yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL’yi aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin alınması zorunludur” ve aynı Tebliğ’in 7.2. maddesinde ise “Ortak girişimler hariç olmak üzere, bu maddenin birinci fıkrasında yer alan eşikler aşılsa dahi, her hangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin alınması gerekmez” ifadeleri yer almaktadır.

Bu çerçevede Lur Berri’nin Alfesca Holding’in tamamını devralması işlemi; tarafların dünya ve Türkiye cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7.1.b. maddesinde yer alan eşikleri geçmesi nedeniyle 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında olmakla birlikte, etkilenen pazar bulunmadığından işlem, Kurul’un iznine tabi değildir.

Diğer yandan başvuruya konu devralma işleminin asıl konusu FDK şirketinin LBOF ve Lur Berri şirketlerinin ortak kontrolüne geçmesidir. Söz konusu işlem, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7.1.b. maddesinde yer alan ciro eşiklerini geçmesi nedeniyle Kurul’un iznine tabidir. Ayrıca, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7.13.3. maddesinde “Teşebbüsler arasında rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olan ve bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, Kanunun 4 üncü ve 5 inci maddeleri çerçevesinde de değerlendirilir” hükmü yer almaktadır. Bu noktada öncelikle değerlendirilmesi gereken taraflar arasında bir ortak girişim kurulup kurulmadığıdır.

Ortak girişimin tanımlandığı 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5.3. maddesine göre; bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir.

Taraflar arasında imzalanan sözleşme incelendiğinde, her ne kadar LBOF, FDK’nın hisselerinin sadece %....ünü devralıyorsa da, kendisine tanınan veto hakları sayesinde FDK’nın kontrolünü Lur Berri ile paylaşacağı dosya mevcudundan anlaşılmaktadır. Özellikle LBOF’nin veto haklarını düzenleyen anlaşma maddesi incelendiğinde, FDK’nın Lur Berri’nin LBOF’nin onayı olmaksızın FDK’yı kendi başına yönetemeyeceği görülmektedir. Bu kapsamda FDK’nın devralma işlemi sonrasında LBOF’nin ve Lur Berri’nin ortak kontrolüne geçeceği kanaatine varılmıştır.

Diğer yandan FDK halihazırda, “şölen yemeği” olarak adlandırılan besin pazarında sürekli olarak faaliyet gösteren bir teşebbüstür. Devralma işlemi sonrasında da, tüm faaliyetlerini sürdürmeye yetkili bir yönetime ve finansal kaynaklara, işgücü ve malvarlığına sahip olmaya devam edecektir. Bu hususlar dikkate alındığında, 2 Söz konusu şirketler CMR Group, Exxelia Group, Flash Groupe Europe, Averys Groupe SA, Gravotech Marking SAS, Tiama Corporation, Wheelabrator Allevard, Temex Ceramics ve Rocamat Pierre Naturelle, Société en Nom Collectif şirketleridir.

FDK’nın, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirme koşulunu da karşıladığı kanaatine varılmıştır.

170

Yukarıda sunulan değerlendirmeler ışığında, bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında “birleşme veya devralma” niteliğini taşıyan bir ortak girişim olduğu sonucuna ulaşılmıştır. FDK’yı ortaklaşa yönetecek olan Lur Berri ve LBOF’nin, FDK’nın faaliyet konusu olan “şölen yemekleri” sektöründe herhangi bir faaliyetinin olmaması nedeniyle işlem sonrasında pazarda herhangi bir yoğunlaşma artışının oluşmayacağı ve işlemin devralma işlemine taraf olan teşebbüslerin rekabetçi davranışlarının koordinasyonuna yol açmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ

180

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;

1- Lur Berri Holding SAS’nin Alfesca grup şirketlerinin ana holding şirketi olan ve

Financiere de Kiel’in hisselerinin tamamını elinde bulunduran Alfesca hf. unvanlı

şirketin kontrolünü devralması işleminin 4054 sayılı Rekabetin Korunması

Hakkında Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4

sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar

Hakkında Tebliğ” kapsamında olduğuna; ancak aynı Tebliğ’in 7. maddesinin ikinci

fıkrası uyarınca işlemde etkilenen pazar bulunmaması nedeniyle izne tabi

olmadığına,

2- Lur Berri Holding SAS’nin LBO France GESTION ile birlikte, Alfesca grup

şirketlerinin holding şirketi olan Financiere de Kiel’in ortak kontrolünü devralması

işleminin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında

izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte

hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve

böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle

işleme izin verilmesine

OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.