Değerlendirme: Muafiyet/Menfi Tespit Ön İnceleme Raporu’nda ve ilgili Daire Başkanlığının konuya ilişkin önergesinde yeralan bilgi/belgelerin değerlendirilmesi ile yapılan görüşmeler sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir;
Sözleşmenin söz konusu 8.13 maddesi; “Satıcılar, gerek kendilerinin gerek bağlı şirketlerinin, doğrudan veya dolaylı olarak şirketin işine herhangi bir şekilde rakip olabilecek hiçbir üretim, satış veya sair işlem faaliyet geliştirmeyeceğini veya bu sayılanlara katılmayacağını ya da sayılanlarla ilgili sair bir menfaat elde etmeyeceğini kabul eder.” şeklindedir.
Sözleşme hükmü Meges Boya San. ve Tic. A.Ş.’ne atıf yapmakla birlikte, fiilen, satıcı tarafında bulunan halen ilgili pazarda faaliyet gösteren ve %…… pazar payına sahip Ercan Grubu ile bu piyasaya girmeye hazırlanan, dolayısıyla Meges A.Ş.’nin potansiyel rakibi olan SKW Bauchemie Holding AG unvanlı bir Alman şirketi arasındaki devir işleminden sonra ilgili ürüne yönelik olarak süresiz rekabet etmemeyi öngörmektedir.
Sözleşme hükmünün potansiyel rakipler arasındaki rekabeti ortadan kaldıran açık özelliği; sözleşmeyi, bir süreye bağlı olarak ya da olmayarak bu hükmü taşıması halinde, Kanun’un 4’üncü maddesi ile çatışır hale getirmektedir. Bu değerlendirmeye paralel olarak, süreli ya da süresiz bu hükmü taşıyan sözleşmeye, sözleşmenin 4054 sayılı Kanun’a aykırı olmadığı anlamına gelen menfi tespit belgesinin verilmesinin uygun olmayacağı anlaşılmaktadır.
Öte yandan, şirket devirlerinde, genellikle, devralanın, devredenin devirden sonra kendisine rekabet etmemesini bir koşul olarak öne sürdüğü, bu durumun özellikle ülke sınırlarını aşan sermaye hareketlerinde daha fazla gündeme geldiği bilinmekte ve devralanın ilgili piyasaya adapte olmasının, özellikle de devredenin müşteri portföyüne ulaşmasının belli bir süreyi alacağı görüşünden hareketle, bu yöndeki hükümlerin ticari hayatın olağan akışının bir sonucu olduğu düşünülmektedir.
Genellikle, Medeni Hukuk (Ticaret Hukuku) perspektifinden ortaya konulan bu yaklaşım Kurulumuzca da esas itibarıyla paylaşılmakla birlikte, ticari hayatın bir gereği olmasının söz konusu “rekabet etmeme” hükmünün rekabet kurallarına aykırılığını ortadan kaldırmayacağı, ancak makul bir süreye bağlanması ve Kanun’un 5’inci maddesindeki koşulların karşılanması halinde, bireysel muafiyet kapsamında değerlendirilebileceği düşünülmektedir. Nitekim başvuru sahipleri bu durumu dikkate alarak menfi tespit taleplerinin reddedilmesi halinde, başvurularının muafiyet kapsamında değerlendirilmesini talep etmişlerdir.
Dosya konusu devir işleminde; Alman SKW Bauchemie Holding A.G., Ercan Grubu şirketlerinden Meges Boya San. ve Tic. A.Ş.’nin %50.1’ini devralmakta, %20’si halen halka arz edilmiş olan şirkette Ercan Grubu’nun doğrudan veya dolaylı olarak kontrol ettiği pay miktarı %29.9’a düşmektedir. Dosya içeriğinden anlaşılan şirket hisselerinin arasında herhangi bir farklılık (imtiyazlı pay) olmadığı
REKABET KURUMU 2