Dosya mevcudu bilgi ve belgeler çerçevesinde, Garanti-Koza İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin (Garanti-Koza) hissedarlarından olan Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş., T. Demirdöküm Fabrikaları A.Ş., İzocam Ticaret ve Sanayi A.Ş. ve Demir Export A.Ş.'nin ortaklık yapıları ve karar alma süreçleri incelendiğinde, anılan şirketlerin Koç Grubu'na ait olduğu ve toplam %56,14'lük pay ile Garanti-Koza'nın kontrolünü elinde bulundurduğu anlaşılmıştır.
Devralma işlemi sonrasında, Koç Holding A.Ş.’nin %40,75, Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş.’nin %16.98, T.Demirdöküm Fabrikaları A.Ş.’nin %14,51, İzocam Ticaret ve Sanayi A.Ş.’nin %12,13 ve Demir Export A.Ş.’nin %13,97 olmak üzere Koç Grubu’nun toplam payı'nın %56,14’ten %98,34’e çıktığı, dolayısıyla kontrolün el değiştirmediği kanaatine ulaşılmıştır.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendinde “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi” birleşme veya devralma sayılan haller olarak öngörülmüştür.
110
Ancak bir devralma ya da birleşme işlemi; teşebbüsler arasında gerçekleştirildiği takdirde, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında incelenebilir. Teşebbüs kavramı ise, 4054 sayılı Kanun'un 3. maddesinde, " piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle bağımsız karar verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimle r" şeklinde tanımlanmıştır. Bir başka deyişle anılan hükümden, ekonomik faaliyetleri sırasında piyasada bağımsız karar veremeyen gerçek ve tüzel kişilerin, birbirinden ayrı hukuki kişilikleri olsa dahi, pay sahipliği ve karar alma süreçlerini etkileyebilme gücü bakımından kontrolü altında bulundukları, gerçek veya tüzel kişilerle birlikte ekonomik bir bütün oluşturdukları ve tek bir teşebbüs sayılmaları gerektiği anlaşılmalıdır.
Devralma işleminin tarafları olan söz konusu şirketlerin Koç Grubunun kontrolünde olmaları, aynı ekonomik bütünlük içerisinde bulunmaları, dolayısıyla tek bir teşebbüs olarak kabul edilmeleri ve devir sonrası kontrolün el değiştirmeyecek olması hususları gözönüne alındığında, söz konusu işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ'in anılan maddesi kapsamında bir devralma işlemi olmadığı kanaatine varılmıştır.
I- SONUÇ
Garanti-Koza İnşaat San. ve Tic. A.Ş.’nin ortaklarından Hochtief A.G.’nin %41,93’lük hissesinin Koç Holding A.Ş., İzocam Tic. ve San. A.Ş. ve Demir Export A.Ş. tarafından devralınması işleminde, Hochtief A.G. dışındaki tarafların aynı gruba dahil şirketler olması, dolayısıyla 4054 sayılı Kanun anlamında tek bir teşebbüs olarak kabul edilmeleri ve devir sonrasında kontrolün el değiştirmemesi nedeniyle, bildirim konusu işlemin, 1997/1 sayılı
140