Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş.'nin, Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş.'yi devralması yoluyla iki şirketin…

REKABET KURULU KARARI

Dosya Sayısı : 2003-1-39 (Birleşme)

Karar Sayısı: 03-25/300-133

Karar Tarihi: 17.4.2003

A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

Başkan : Mustafa PARLAK (Başkan Y)

Üyeler: A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Tuncay SONGÖR, Kublay ATASAYAR, M. Sıraç ASLAN

B- RAPORTÖRLER: E. Cenk GÜLERGÜN, Mert KARAMUSTAFAOĞLU

C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş.

Temsilcisi: Av. Şefika PEKİN

- Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Temsilcisi: Av. Şefika PEKİN

Beybi Giz Plaza Meydan Sok. No: 28 K: 14

80670 Maslak-İstanbul

D- TARAFLAR: - Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş.

Prof. Dr. Bülent Tarcan Sok. Pak İş Merkezi

No: 5 34394 Gayrettepe-İstanbul

- Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Prof. Dr. Bülent Tarcan Sok. Pak İş Merkezi

No: 5 34394 Gayrettepe-İstanbul

E- DOSYA KONUSU: Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş.’nin, Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş.’yi devralması yoluyla iki şirketin birleşmesi işlemine izin verilmesi talebi.

F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 28.3.2003 tarih ve 78 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 8.4.2003 tarih 2003-1-39/Öİ-03-ECG sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 14.4.2003 tarih, REK.0.05.00.00/37 sayılı Başkanlık önergesi ile 03-25 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş.’nin Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş.’yi devralması işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir işlem olmadığı ifade edilmektedir.

REKABET KURUMU 1

H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Taraflar

H.1.1. Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş.

Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş., bilumum tıbbi, baytari, zirai, gıdai,

ispençiyari, kimyevi, kozmetik ve bu gibi müstahzarat ile tıbbi ve cerrahi alet,

bunların hammaddeleri ve ambalajları ticareti ile iştigal etmektedir.

Şirketin devir öncesindeki sermaye yapısı aşağıda sunulmuştur.

Tablo 1- Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş. Devir Öncesi Sermaye Yapısı Ortakların Adı Toplam Hisse Adedi Pay Oranı(%) Nevhiz Pak 275.843.105 8,35

Nepa Gıda ve Kimya Sanayi ve

672.898.723 20,39

Ticaret A.Ş.

Burcu Gıda ve Kimya Sanayi ve

264.739.487 8,02

Ticaret A.Ş.

Mep Gıda ve Kimya Sanayi ve

648.398.859 19,64

Ticaret A.Ş.

Sezen Gıda ve Kimya Sanayi ve

H.1.2. Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Tüm aktif ve pasifleriyle devralınacak olan Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret

A.Ş, Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş. ile aynı alanda faaliyet göstermektedir.

Şirketin sermaye yapısına aşağıda yer verilmiştir.

Tablo 2- Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş'nin Hisse Yapısı

Ortakların Adı Toplam Hisse Adedi Pay Oranı (%)

Sıhhat Dağıtım ve Pazarlama A.Ş. 4.999.500 24.997

REKABET KURUMU 2

Devralan şirketin tüzel kişi hissedarlarının sermaye yapıları aşağıdaki gibidir:

Tablo 3- Pak Holding A.Ş.’nin Hisse Yapısı

PAK HOLDİNG A.Ş.

Hissedarın adı Hisse Adedi Pay Oranı (%) Oycan İthalat İhracat Tic.A.Ş. 58.711.954 19,57 Nepa Gıda ve Kimya San. ve Tic. A.Ş. 40.173.843 13,39 Mep Gıda ve Kimya San. ve Tic.A.Ş. 30.152.936 10,05 Engin PAK 41.873.532 13,95 F.Oya PAK 41.709.193 13,90 H.Canan PAK TÜMAY 16.797.423 5,59

İştirak oranı % 5’in altında olan hissedarlar 70.581.119 23,52 Toplam 300.000.000 100

Tablo 4- Nepa Gıda ve Kimya San. ve Tic. A.Ş.’nin Hisse Yapısı NEPA GIDA ve KİMYA SAN. ve TİC. A.Ş.

Hissedarın adı Hisse Adedi Pay Oranı (%) Nevhiz PAK 554.062.350 92,34 İştirak oranı % 5’in altında olan hissedarlar 45.937.650 7,66

Toplam 600.000.000 100

Tablo 5- Burcu Gıda ve Kimya San. ve Tic. A.Ş.’nin Hisse Yapısı BURCU GIDA ve KİMYA SAN. ve TİC. A.Ş.

Tablo 6- MEP Gıda ve Kimya San. ve Tic. A.Ş.’nin Hisse Yapısı

MEP GIDA ve KİMYA SAN. ve TİC. A.Ş.

Tablo 7- Sezen Gıda ve Kimya San. ve Tic. A.Ş.’nin Hisse Yapısı SEZEN GIDA ve KİMYA SAN. ve TİC. A.Ş.

REKABET KURUMU 3

Tablo 8- Seltan İhr. İth. ve Tic. Ltd.Şti.’nin Hisse Yapısı

SELTAN İHR. İTH. ve TİC. LTD.ŞTİ

Devralınan şirketin, devralan şirketin hissedarlarından farklı olan ortakları

aşağıda sunulmuştur:

Tablo 9- Sıhhat Dağıtım ve Pazarlama A.Ş.’nin Hisse Yapısı

SIHHAT DAĞITIM VE PAZARLAMA A.Ş.

Hissedarın adı Hisse Adedi Pay Oranı (%) PAK Holding A.Ş. 15.656.633 15,65 Burcu Gıda ve Kimya San. ve Tic. A.Ş. 14.666.683 14,66 Nepa Gıda ve Kimya San. ve Tic. A.Ş. 28.842.425 28,84 Mep Gıda ve Kimya San. ve Tic. A.Ş. 25.250.000 25,25 Sezen Gıda ve Kimya San. ve Tic. A.Ş. 12.666.667 12,66 İştirak oranları % 5’in altında olan hissedarlar 2.917.592 2,91 Toplam 100.000.000 100

Tablo 10- Pak Gıda Üretim ve Pazarlama A.Ş.’nin Hisse Yapısı

PAK GIDA ÜRETİM ve PAZARLAMA A.Ş.

Tablo 11- Oycan İthalat İhracat ve Tic. A.Ş.’nin Hisse Yapısı OYCAN İTHALAT İHRACAT ve TİC. A.Ş.

Hissedarın adı Hisse Adedi Pay Oranı (%) NEPA Gıda ve Kimya San. ve Tic. A.Ş. 396.000.000 79,20 F.Oya PAK 50.000.000 10,00 H. Canan PAK TÜMAY 50.000.000 10,00 İştirak oranları % 5’in altında olan hissedarlar 4.000.000 0,08 Toplam 500.000.000 100

Tablo 12- Sistem Gıda ve Kimya San. Tic. A.Ş.’nin Hisse Yapısı

SİSTEM GIDA ve KİMYA SAN.TİC.A.Ş.

REKABET KURUMU 4

Tablo 13- Muzaffer Gıda Sanayi A.Ş.’nin Hisse Yapısı

MUZAFFER GIDA SANAYİ A.Ş.

Yukarıdaki tablolardan da görüldüğü üzere, devralınan şirketin hissedarlarının ya kontrolleri devralan şirketin hissedarlarının elinde ya da bu kişiler devralan şirkette de hisse sahibidirler. Diğer bir ifadeyle, devralınan şirketin yaklaşık %90 oranındaki hisselerinin kontrolü, devralan Mustafa Nevzat İlaç Sanayii A.Ş.’ye ve onun hissedarlarına aittir.

H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş. ilaç hammaddesi üretip, Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş.'ye satmaktadır. Birleşme sonrası entegrasyon temin edilerek, devralınan şirketin tesislerinin kapasitesinin artırılıp, daha verimli ve karlı çalışmasının sağlanması planlanmaktadır.

Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş. ile Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş'nin kontrolünün aynı gruba ait olduğu, dolayısıyla işlem sonucunda kontrol değişikliğinin gerçekleşmeyeceği anlaşılmıştır.

4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinin " Bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır." hükmü ile 1997/1 sayılı Tebliğ' in 2. maddesinin (a) bendinde " Bağımsız iki veya daha fazla teşebbüsün birleşmesi" şeklinde yer verilen hükümden de anlaşılacağı üzere, bir işlemin Tebliğ kapsamında birleşme ya da devralma sayılabilmesi için bağımsız teşebbüsler arasında gerçekleştiriliyor olması gerekmektedir.

Teşebbüs kavramı ise 4054 sayılı Kanun’un 3. maddesinde"piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle, bağımsız karar verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimler" şeklinde tanımlanmıştır. Bir başka deyişle anılan hükümden, ekonomik faaliyetleri sırasında piyasada bağımsız karar veremeyen gerçek ve tüzel kişilerin, birbirinden ayrı hukuki kişilikleri olsa dahi, pay sahipliği ve karar alma süreçlerini etkileyebilme gücü bakımından kontrolü altında bulundukları, gerçek veya tüzel kişilerle birlikte ekonomik bir bütün oluşturdukları ve tek bir teşebbüs sayılmaları gerektiği anlaşılmalıdır.

Anılan işlem, aynı ekonomik birliğe dahil iki şirket arasında gerçekleşmekte, dolayısıyla kontrol el değiştirmemekte, bu nedenle söz konusu şirketlerin Kanun'un

REKABET KURUMU 5

3. maddesine göre tek bir teşebbüs olarak değerlendirilmeleri gerekmektedir. Bu çerçevede, Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş. tarafından Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş'nin devralınması yoluyla iki şirketin birleşmesi işleminin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesi kapsamında bir işlem olmadığı kanaatine varılmıştır.

I- SONUÇ

Yukarıda yer verilen değerlendirmeler ışığında; bildirim konusu birleşme işlemi ile şirketlerin yönetimi üzerinde herhangi bir kontrol değişikliğine yol açılmadığı anlaşıldığından, Mustafa Nevzat İlaç Sanayi A.Ş.’nin Unifar Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş.’yi devralması yoluyla iki şirketin birleşmesinin 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in 2. maddesi kapsamında bir işlem olmadığına OY BİRLİĞİ ile karar verilmiştir.

REKABET KURUMU 6