bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir.
(7) Ortak kontrolün varlığının gerçekleşip gerçekleşmediğini tespit ederken ana teşebbüslerin eşit oy hakkına sahip olması veya karar organlarında eşit üyeyle temsil edilmesi; ana teşebbüslerden bazılarının azınlık paylarına sahip olmasına rağmen veto haklarını elinde bulundurması, oylamalarda ortak hareket edilmesi gibi hususlar belirleyici olmaktadır. Ortak kontrol sadece hissedarlık yapısıyla değil, karar alma süreci, yönetim mekanizması, şirketin önemli kararlarında veto hakkının varlığı, hukuki/fiili olarak oy haklarının birlikte kullanılması ihtimalleri ve belirleyici oyun yokluğu gibi faktörlerin değerlendirilmesiyle, niceliksel olmaktan çok niteliksel olarak test edilen bir kavramdır.
(8) Bildirim Formunda, ana şirketlerin, SAHEL’deki oy haklarının (…..) bir sonucu olarak SAHEL üzerinde ortak kontrol sahibi olacakları belirtilmiştir. Buna göre, (…..) veto yetkisine sahip olacaktır. Dolayısıyla, SAHEL’in, kurucuların ortak kontrolünde olacağı anlaşılmıştır.
(9) İktisadi bağımsızlık, ortak girişimin, stratejik kararların alınması bakımından taraflarından tamamen ayrı hareket etmesini değil, operasyonel anlamda bağımsız faaliyette bulunabilmesini ifade etmektedir. Zira ortak kontrol altındaki bir varlığın stratejik olarak ana teşebbüslerden tamamen bağımsız olması gerçekçi olmayacaktır. Bu sebeple ortak girişimin bağımsız iktisadi varlık olup olmadığı, pazarda aktif bir rol üstlenmeye hazır bir durumda olup olmadığıyla ve devamlılık (en azından pazarda kalıcı bir değişiklik meydana getirebilecek kadar devamlı) saikiyle kurulup kurulmadığı ile ilgilidir. Bildirim konusu işlemde, üzerinde ortak kontrol tesisi edilen SAHEL halihazırda aktif olan bir teşebbüs olup işlem sonrasında da kendi çalışanları, mali kaynakları ve yöneticilerine sahip olmaya ve pazarda bağımsız ekonomik bir birim olmaya devam edecektir. Bildirim konusu işlem, hâlihazırda faal olan dikey bütünleşik iki şirketin ortak girişim haline gelmesine ilişkin olup Suudi Arabistan’da faal olmaya devam edecektir. Dolayısıyla, ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıktığı değerlendirilmektedir.
(10) Yukarıdaki tespitler çerçevesinde, bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi çerçevesinde bir devralmadır. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasındaki ciro eşiklerini aştığı, dolayısıyla işlemin izne tabi olduğu anlaşılmıştır.
(11) Ortak kontrol taraflarından TOTAL MARKETING, TOTAL’in tek kontrolünde olup hidrokarbonların arama, üretim ve rafinajı yanında petrokimyasallar, özel kimyasallar, ham petrol ticareti, nakliyatı ve pazarlama alanlarında faaliyet göstermektedir. TOTAL’in ülkemizde Total Türkiye Pazarlama A.Ş. (TOTAL TÜRKİYE) unvanlı bir iştiraki bulunmakta olup teşebbüs; madeni yağlar, kimyasallar, doğal gaz, uluslararası taşımacılık tedariki, petrokimyasallar, inşaat, paketleme, tüketici ürünleri, hijyen ve kozmetik, otomotiv, tekstil, yapıştırıcı madde, elektrik üretim tesisleri mühendisliği alanlarında faaliyetlerde bulunmaktadır. TOTAL, özellikle nakliye yüklenicilerine yakıt tedariki alanında uzmanlaşmıştır. Diğer yandan, polietilen, polipropilenleri içeren polimerlerin satışı ile iştigal etmektedir. Ayrıca, Türkiye’de doğal gaz tedariki çözümleri de geliştirmekte ve Hazar Bölgesi’nden yapılan ham petrol ticaretinde Bakü-Tiflis- Ceyhan Boru Hattı projesinde %(…..) oranında hisse sahibidir. Son olarak, SunPower Engineering and Construction of Energy Production and Trade ve SunPower Mühendislik İnşaat Enerji Üretim ve Ticaret A.Ş. unvanlı iştirakleri aracılığıyla santral inşaat ve mühendislik hizmetleri gerçekleştirmektedir.
(12) Ortak kontrol taraflarından diğeri olan ARAMCO RETAIL’in hisselerinin tamamı ARAMCO’ya ait olup ARAMCO’nun perakende satış işleri ile iştigal etmektedir.