Sega Bakır Sanayi ve Ticaret A.Ş.'de gerçekleşecek sermaye artırımı sonucunda ihraç edilecek ve toplam…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

10

Başkan: Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI

Üyeler: Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN,

Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ,

İsmail Hakkı KARAKELLE

B. RAPORTÖRLER: Bülent GÖKDEMİR, Harun GÜNDÜZ

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: - Halcor Metal Works S.A.

Temsilcisi Av. M. Kemal MAMAK

Hergüner Bilgen Özeke Hukuk Bürosu

Süleyman Seba Caddesi Sıraevler 55

Akaretler 34357 Beşiktaş-İstanbul

D. TARAFLAR: - Halcor Metal Works S.A.

th

57 km. Nat. Road Athens-Lamia, GR 320 11,

Inofyta Viotia, YUNANİSTAN

- Avedis SEZER

Nuripaşa caddesi İnteks Park Villaları A-15 blok

Yeniköy Sarıyer-İstanbul

- Arman OBAPINAR

Kurtuluş Caddesi Öğer Apartmanı No: 95-97 Daire 3

Şişli-İstanbul

- Süren SEZER

Konaklar mahallesi Faruk nafiz Çamlıbel sokak B/18

Beşiktaş-İstanbul

- Hagop SEZER

Gayrettepe Mahallesi Prof. Dr. Bülent Tarcan Caddesi

No:11/15 Beşiktaş-İstanbul

- Suzan SEZER

Abbasağa Mahallesi Ihlamur Yıldız Caddesi No:39/4

Beşiktaş-İstanbul

E. DOSYA KONUSU: Sega Bakır Sanayi ve Ticaret A.Ş.’de gerçekleşecek sermaye artırımı sonucunda ihraç edilecek ve toplam hisselerin % 50,1’ine karşılık gelecek hissenin Halcor Metal Works S.A. tarafından satın alınması işlemine izin verilmesi talebi.

F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 19.2.2008 tarih, 1093 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 3.3.2008 tarih, 2008-1-19/Öİ-08-BG sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 7.3.2008 tarih, REK.0.05.00.00-120/33 sayılı Başkanlık önergesi ile 08-24 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda;

- İşlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan

1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne

tabi olduğu,

- Söz konusu devir işlemi sonucunda, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi

ile yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum

yaratmaya veya mevcut hâkim durumlarını güçlendirmeye yönelik

olarak, ilgili pazarlardaki rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz

konusu olmadığı, dolayısıyla başvuru konusu işleme izin verilmesi

gerektiği,

ifade edilmektedir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Taraflar

H.1.1. Halcor Metal Works S.A. (Halcor)

Faaliyet alanı bakır boru imalatı ve satışı olan Halcor, Türkiye’ye bakır ve bakır alaşımlı boru ürünlerini ihraç etmektedir. Halcor’un Türkiye’de herhangi bir iştiraki veya bağlı ortaklığı bulunmamakta, teşebbüs Türkiye’de doğrudan satış yoluyla faaliyet göstermektedir.

H.1.2. Sega Bakır Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Sega Bakır)

80

Teşebbüs Türkiye’deki tesislerinde bakır boru, bakır lama ve bakır çubuk üretimi yapmakta ve bu ürünlerin yurt içinde ve dışında satışını gerçekleştirmektedir.

H.2. İlgili Pazar

H.2.1. İlgili Ürün Pazarı

Bildirim konusu işlem sonrasında hissedarlık yapısı değişecek olan Sega Bakır’ın faaliyet alanı dikkate alınarak, dosya özelinde ilgili ürün pazarı “bakır boru” ve “bakır çubuk” olarak belirlenmiştir.

H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar

Dosya kapsamında yer alan bilgiler çerçevesinde ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak kabul edilmiştir.

H.3. Değerlendirme

H.3.1. İşlemin Niteliği

Dosyadaki bilgilere göre bildirim konusu işlemin hukuki çerçevesini, taraflar arasında 25.1.2008 tarihinde imzalanan “Hissedarlar Sözleşmesi” oluşturmaktadır. Anılan sözleşmenin 6.3 maddesi gereği mevcut hissedarlar, Sega Bakır’da gerçekleşecek sermaye artırımına yönelik olarak sahip oldukları rüçhan haklarından feragat etmişlerdir. Bu nedenle sermaye artırımı sonrasında ihraç edilecek hisseler Halcor tarafından iktisap edilecek ve Sega Bakır’ın ortaklık yapısı aşağıdaki şekilde değişecektir:

Tablo 1: Sega Bakır’ın İşlem Öncesi ve Sonrası Hissedarlık Yapısı

Devralma Öncesi Devralma Sonrası Hissedar

Hisse Adedi (%) Hisse Adedi (%)

Yukarıda belirtilen işlem sonucunda Halcor çoğunluk sahibi hissedar konumuna gelecektir. Ancak “Hissedarlar Sözleşmesi” nde yer verilen hükümler çerçevesinde Halcor ile beraber diğer ortaklar da Sega Bakır üzerinde ortak kontrole sahip olacaklardır. Diğer yandan anılan sözleşme gereği hiçbir hissedarın imtiyazlı paya ya da veto hakkına sahip olmadığı anlaşılmaktadır. Yine bu sözleşmeye göre Sega Bakır’ın yönetim kurulu, üçü Halcor tarafından, ikisi ise şirketin bildirim konusu işlem öncesindeki mevcut hissedarları tarafından belirlenecek beş kişiden oluşacak ve yönetim kurulu kararları mevcut üyelerin çoğunluğu ile alınacaktır.

Ancak anılan sözleşmenin 8. maddesi uyarınca; hisse devirlerinin onaylanması; yıllık bütçe ve iş planının onaylanması; belirli bir miktarı (100.000 USD) aşan bazı işlemlerin yapılması (şirketin varlıklarını satma, devretme, kiralama, herhangi bir gayrimenkulü veya varlığı devralma, herhangi bir sermaye harcamasını üstlenme vb.) gibi bazı stratejik ticari kararların alınabilmesi için en az dört yönetim kurulu üyesinin olumlu oyu gerekecektir.

Söz konusu sözleşmenin 9. maddesinde ise bazı kararların sadece şirketin genel kurulu tarafından alınabileceği ve bu kararların alınabilmesi için şirket sermayesinin en az %90’ını temsil eden hissedarların olumlu oyunun gerekeceği yönünde bir düzenleme yer almaktadır. Bu maddede sayılan kararlardan bazıları; şirket sermayesinin artırılması ya da azaltılması dâhil şirket esas sözleşmesinde değişiklik yapılması; şirket bilançosunun, kar-zarar tablolarının ve yıllık faaliyet raporunun onaylanması; hissedarlara temettü, hak veya ikramiye dağıtılmasıdır.

Yukarıda yer verilen ve dosya kapsamında yer alan bilgiler çerçevesinde, tek başına herhangi bir hissedarın Sega Bakır’ın karar alma mekanizmasında belirleyici etki uygulama olanağına sahip olmadığı anlaşılmaktadır. Bu bilgiler ışığında, bildirim konusu işlem sonrasında Sega Bakır’ın kontrolünün yapısının değişeceği (tek kontrolden ortak kontrole) ve bu nedenle anılan işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ”in 2(b) maddesi kapsamında bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

H.3.2. Eşikler Açısından Yapılan Değerlendirme

Bildirim konusu işlemin tarafları olan Halcor ile Sega Bakır’ın ilgili pazarlardaki faaliyetleri sonucu elde ettiği ciro rakamları ile pazar paylarına aşağıdaki tablolarda yer verilmiştir:

Tablo 2: Tarafların İlgili Pazarlardaki Ciroları (YTL)

Bakır Boru Bakır Çubuk

2006 2007 2006 2007

Tablo 3: Tarafların İlgili Pazarlardaki Payları

Bakır Boru Bakır Çubuk

2006 2007 2006 2007

Tablolarda yer verilen bilgiler ışığında; tarafların bakır boru pazarındaki toplam cirolarının 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde öngörülen ciro eşiğini, bakır boru ve bakır çubuk pazarlarındaki toplam pazar paylarının ise yine aynı maddede öngörülen pazar payı eşiğini aştığı görülmektedir. Dolayısıyla bildirim konusu işlemin, dosya özelinde tanımlanan bakır boru ve bakır çubuk pazarları bakımından izne tabi olduğu anlaşılmaktadır.

H.3.3. İşlemin 4054 Sayılı Kanun’un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi

Bildirim konusu işlemle birlikte yurt dışında ürettiği ürünü Türkiye pazarına ihraç eden Halcor, söz konusu ürünü Türkiye’de üreten Sega Bakır’da ortak kontrole sahip olacaktır. Bildirim formunda yer alan bilgilere göre, ilgili pazarlarda faaliyet gösteren teşebbüslerin pazar paylarına aşağıda yer verilmektedir:

Tablo 4: İlgili Pazarlardaki Pazar Payları

Bakır Boru Pazarı Bakır Çubuk Pazarı

Teşebbüs Pazar Payı Teşebbüs Pazar Payı

Öncelikle Halcor’un bakır çubuk pazarında herhangi bir faaliyetinin olmadığı göz önüne alındığında, anılan pazarda bir yoğunlaşmanın meydana gelmeyecek olması nedeniyle anılan pazarın bildirim konusu işlemden etkilenmeyeceği görülmektedir. İşlem bakır boru pazarı bakımından değerlendirildiğinde; tarafların toplam pazar payının hâkim duruma işaret edebilecek oranlara ulaşmadığı; güçlü bir rakibin var olduğu; pazara girişin önünde önemli sayılabilecek bir engelin bulunmadığı ve ithalatın toplam pazar içinde önemli bir yer tuttuğu görülmektedir. Bu itibarla bildirim konusu işlem neticesinde, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi anlamında bir hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi ve bunun sonucunda ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacaktır.

H.3.4. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü

180

“Hissedarlar Sözleşmesi” nin 14. maddesinde düzenlenen, “Rekabet Etmeme” başlıklı hüküm uyarınca; şirket hissedarları ile bağlı iştirakleri şirketin faaliyette bulunduğu iş ile rekabet eden herhangi bir işi yapmayacak ve şirketin yürüttüğü işe ilişkin olarak çıkış tarihinden önceki iki yıl içinde şirketin düzenli müşteri veya tedarikçisi olan herhangi bir firmayı davet etmeyecek ve teklifte bulunmayacaktır. Sözleşmenin 14.1.2. maddesinde yer verilen ve rekabet yasağından istisna tutulan işlerin, “Hissedarlar Sözleşmesi” nin taraflarının iştirakleri ya da bağlı ortaklarının Sega Bakır’ın faaliyetleri haricindeki mevcut işleri olduğu bildirimde bulunan tarafça beyan edilmiştir. Çıkış tarihi ise Sözleşmenin 13.1. maddesinde düzenlenmektedir. Anılan hüküm uyarınca çıkış, her iki taraf bakımından sahip olunan hisse oranının %10’un altına düşmesiyle gerçekleşecektir.

Şirket hissedarlarının, şirketin faaliyet alanına ilişkin olarak esaslı bilgilere sahip olmaları ve karar alma mekanizmalarının içinde yer almaları sebebiyle, rakip faaliyetlerde bulunmalarının engellenmesine yönelik olarak getirilen bu düzenlemelerin ticari hayatın bir gereği olduğu görülmektedir. Anılan sınırlamaların sözleşme süresiyle sınırlı olduğu ve sözleşme sonrası dönemi kapsamadığı da göz önüne alındığında, bu düzenleme makul bir yan sınırlama olarak kabul edilmiştir.

Öte yandan Sözleşmenin 20.12 maddesinde düzenlenen ve sözleşme görüşmeleri sırasında tarafların öğrendiği bilgilerin açıklanmamasını temin etmek üzere getirilen gizlilik hükmünün süresinin, sözleşmenin feshedilmesinden itibaren 2 yıl olduğu göz önüne alındığında, bu hüküm de makul bir yan sınırlama olarak değerlendirilmiştir.

I. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece

ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.