The text below is extracted from the decision document published by the Turkish Competition Authority; page numbers, tables and figures keep their position in the original document. The summaries, classifications and explanations on this page are provided for information only and do not constitute legal opinion or advice; the binding text is the decision as published by the Authority.
Temsilcileri: Av. Seçil ABALI, Av. Bahar S. VİCDAN,
Av. Ayşegül YALÇINMANİ
Barbaros Blv. Morbasan Sk. Cerrahoğlu Binası Balmumcu
34394 Beşiktaş/İstanbul
D. TARAFLAR: - Continental Caoutchouc-Export Aktiengesellschaft Vahrenwalder Str. 9, 30165 Hanover, ALMANYA
- Koç Holding A.Ş.
Nakkaştepe Aziz Bey Sk. No:1 Kuzguncuk/İstanbul
- Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş.
Nakkaştepe Aziz Bey Sk. No:1 Kuzguncuk/İstanbul
- Akpa Dayanıklı Tüketim LPG ve Akaryakıt Ürünleri Pazarlama A.Ş.
Ahmet Hamdi Tanpınar Cd. Saydam İş Merkezi No: 21 K:2, Osmangazi/Bursa
- Beldesan Otomotiv Yan Sanayi ve Ticaret A.Ş. Çayır Cd. No:73-75 İstinye/İstanbul
- Rahmi M. KOÇ
Göksu Cd. No:19 Kandilli/İstanbul
- Semahat S. ARSEL
Nispetiye Cd. Düzgören Sk. Maya Sit. A Blk./6 D:7 Etiler/İstanbul
- Suna KIRAÇ
Vaniköy Cd. No:62 34684 Vaniköy/İstanbul
- Mustafa V. KOÇ
Çubuklu Yolu No:30 Kanlıca/İstanbul
- M. Ömer KOÇ
Kandilli Cd. No:28 Kandilli/İstanbul
Page 2
- Ali Y. KOÇ
Körfez Cd. No:49 Anadoluhisarı/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Continental Caoutchouc-Export Aktiengesellschaft (Continental) tarafından Otomotiv Lastikleri Tevzi A.Ş. (Oltaş)’nin %89,66 oranındaki hisselerinin devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 31.7.2008 tarih ve 4920 sayı ile giren bildirim üzerine 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ çerçevesinde yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 8.8.2008 tarih ve 2008-4- 183/Öİ-08-OS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 11.8.2008 tarih ve REK.0.08.00.00-120/253 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08-50 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu, devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği, görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Devralma işleminin taraflarını oluşturan teşebbüslerin faaliyet alanları dikkate alınarak ilgili ürün pazarı “araç üretim ve satış sonrası aşamalarında kullanılan ürün ve hizmetlere yönelik otomobil, minibüs ve ticari araç lastikleri satışı pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Bildirime konu hizmetlerin Türkiye genelinde gerçekleştirilecek olması sebebiyle ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti Sınırları” olarak tespit edilmiştir.
H.2. Değerlendirme
H.2.1. 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme
1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2. maddesinin (b) bendine göre," herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi" 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir.
Bildirim konusu işlem ile Koç Holding A.Ş., Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş., Akpa Dayanıklı Tüketim LPG ve Akaryakıt Ürünleri Pazarlama A.Ş., Beldesan Otomotiv Yan Sanayi ve Ticaret A.Ş., Rahmi M. KOÇ, Semahat S. ARSEL, Suna KIRAÇ, Mustafa V. KOÇ, M. Ömer KOÇ ve Ali Y. KOÇ’un Oltaş’ta sahip oldukları %89,66 oranındaki hisseler Continental tarafından devralınacaktır. Söz konusu işlem
Page 3
neticesinde devrolunan teşebbüsün kontrolü devredenlerden devralan taraf olan Continental’e geçecektir. Bu çerçevede, bildirim konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemidir.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir.
Oltaş’ın 2007 yılı cirosu (……………) YTL. olarak gerçekleşmiş olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın- anılan işlemin Kurul’un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır.
Öte yandan, Oltaş Continental’in bir distribütörüdür. Dolayısıyla Continental kendi pazar payını oluşturan faaliyetleri gerçekleştiren distribütörünü devralmaktadır. Bu itibarla bildirim konusu devralma işlemi sonucunda Türkiye araç üretim ve satış sonrası aşamalarında kullanılan ürün ve hizmetlere yönelik otomobil, minibüs ve ticari araç lastikleri satışı pazarında, pazar yapısı ve pazar sıralaması açısından bir fark oluşması ve rekabet şartlarını etkileyebilecek değişimlerin ortaya çıkması muhtemel görülmemektedir. Tarafların pazar payları toplamı ve faaliyet gösterdikleri pazarın çok sayıda teşebbüsten oluşan genel yapısı da dikkate alındığında, inceleme konusu işlemin bir hakim durumun yaratılması ya da güçlendirilmesi yoluyla ilgili pazardaki rekabeti önemli ölçüde etkilemesinin muhtemel olmadığı kanaatine varılmıştır.
H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından Değerlendirme
Taraflar arasında 22.7.2008 tarihinde imzalanan “Satış ve Alım Sözleşmesi”nin ilgili maddeleri aşağıdaki gibidir:
“10.5 Rekabet Yasağı
“Satıcılar Alıcıların onayını önceden almadan, Kapanış tarihini izleyen (…) … yıl boyunca Türkiye’de ve Kuzey Kıbrıs’ta Faaliyetle rekabet etmemeyi (tek başlarına olsun ya da başka bir kişiyle birlikte olsun ya da başka bir kişinin adına olsun, ve doğrudan veya dolaylı surette olsun) taahhüt etmektedirler.”
10.6 Personele Teklifte Bulunmama
Satıcılar Kapanış tarihini izleyen (…) … yıl süreyle, Şirket’in Ek 10.6’da isimleri geçen kilit personelini işe almamayı, ücretle tutmamayı ve bu personele iş teklifi yapmamayı taahhüt etmektedirler.”
Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında, sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemelerdir. Alıcılar tarafından satıcılara getirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmektedir. Birleşme/devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması gerekmektedir.
Page 4
Sözleşmede yer verilen rekabet yasaklarının, yukarıda yer verilen kriterleri sağlıyor olması nedeniyle, yan sınırlama olarak değerlendirilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Some values in the tables are redacted as (.....) by the Turkish Competition Authority on trade-secret grounds.