12-24/666-188
uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 24.04.2012 tarih ve 2012-5-1/ÖA sayılı Önaraştırma Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(4) H. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, dosya konusu iddialara yönelik olarak 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 41. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına gerek olmadığı ifade edilmiştir.
I.İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(5) 4054 sayılı Kanun’un “Kapsam”ı Kanun’un “Türkiye Cumhuriyeti sınırları içinde mal ve hizmet piyasalarında faaliyet gösteren ya da bu piyasaları etkileyen her türlü teşebbüsün aralarında yaptığı rekabeti engelleyici, bozucu ve kısıtlayıcı anlaşma, uygulama ve kararlar ile piyasaya hâkim olan teşebbüslerin bu hâkimiyetlerini kötüye kullanmaları ve rekabeti önemli ölçüde azaltacak birleşme ve devralma niteliğindeki her türlü hukukî işlem ve davranışlar, rekabetin korunmasına yönelik tedbir, tespit, düzenleme ve denetlemeye ilişkin işlemler” hükmünü taşıyan 2. maddesi ile belirlenmiştir. Başvuru konusu iddialar ancak ilgili şirketlerin farklı teşebbüsler olması durumunda 4054 sayılı Kanun’un 4. maddesi kapsamında değerlendirilebilecek niteliktedir. Kapsam maddesinde de öngörüldüğü üzere 4054 sayılı Kanun’da yer alan kuralların muhatabı olan ekonomik birimler, diğer bir deyişle rekabet hukuku özneleri, “teşebbüs” kavramı altında toplanmıştır. “Teşebbüs” 4054 sayılı Kanun’un 3. maddesinde “Piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle, bağımsız karar verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimler” olarak tanımlanmaktadır.
(6) BAYBURT LTD., ELİTBAY LTD. ve ÖZGÜN A.Ş.’nin tek teşebbüs olduğu daha önce Rekabet Kurulu kararı ile ortaya konmuş olup aralarında yaptıkları bir anlaşma ile 4054 sayılı Kanun’un 4. maddesini ihlal etmeleri mümkün değildir. Bunun yanı, sıra Şentürk ailesinin %49’una sahip olduğu ŞENBAY A.Ş.’nin, Kamu İhale Kurulu (KİK) kararlarında ÖZGÜN A.Ş. ve BAYBURT Ltd ile ortak girişim içerisinde bulunduğuna hükmedilmesi ilgili teşebbüsün de Bayburt şirketler grubu içerisinde olabileceğine işaret etmiştir.
(7) Şirketlerin Kamu İhale Kurumu nezdindeki hareketleri incelendiğinde, Kamu İhale Kurulu’nun 31.10.2011 tarihli, 2011/UY.I-3573 sayılı kararında ELİTBAY LTD., BAYBURT LTD, ÖZGÜN A.Ş. ve ŞENBAY A.Ş’nin grup şirketleri olduğu, buna ilişkin noter tespitinin yaptırıldığı, bu şirketlerin tek merkezden yönetildiği, şirketlerin çeşitli zamanlarda aynı adreste faaliyet gösterdiği, “Şentürk” soyadını taşıyan ortakların akraba oldukları, aynı kişilerin zaman zaman aynı şirketlerde müdürlük, ortaklık yaptıkları, yönetim kurulu üyesi oldukları, bu şirketlerin işlerini takip eden kişilerin aynı olduğu anlaşılmış ve bütün bunlar bu şirketlerin grup şirket olduklarını ve birlikte hareket ettiklerini ortaya koymuştur.
(8) Rekabet Kurulu kararları çerçevesinde tek teşebbüs, kontrol ve ekonomik bütünlük değerlendirmeleri açısından şekilsel unsurların yanında, esasa ilişkin verilerin de dikkate alındığı ve aile bağlarının da bu anlamda bir teşebbüs üzerinde dolaylı kontrol sağlayan unsurlardan biri olarak kabul edildiği bilinmektedir. Bu çerçevede Rekabet Kurulu tarafından aile bağları nedeniyle ayrı tüzel kişilikler aynı ekonomik bütünlük ve dolayısıyla tek teşebbüs olarak nitelendirilebilmektedir.
(9) Bütün bu gerekçelerle, ihbara konu şirketlerin ihalelere danışıklı teklif verdiği ve birlikte hareket ettiği iddiasının aynı ekonomik bütünlük içerisinde yer alan şirketlere yönelik olması nedeniyle 4054 sayılı Kanun kapsamında olmadığı kanaati hasıl olmuştur.