Bildirim konusu işlem, Öncü’nün kontrolünde değişikliğe neden olacağından, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir devralmadır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir.
Devre konu Öncü’nün 2005 yılı cirosu (…) YTL. olarak gerçekleşmiş olup, teşebbüsün ilgili pazardaki cirosu ise % (…)’dur. Farplas Oto’nun ilgili pazarda herhangi bir faaliyetinin bulunmadığı da göz önüne alındığında, söz konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’de belirlenen ciro ve pazar payı eşiklerinin altında kaldığı anlaşılmaktadır. Bu çerçevede, bildirimi yapılan işlem Kurulun iznine tabi değildir.
H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından Değerlendirme
Taraflar arasında 9.10.2006 tarihinde imzalanan Hisse Alım ve Satım Sözleşmesi’nin “Rekabet Yasağı” başlıklı 4.11. maddesi ile devreden tarafa iki yıl süreyle ilgili pazarda rekabet yasakları getirilmektedir. Sözleşme’nin 4.11. maddesinde aşağıdaki ifadelere yer verilmiştir:
“Satıcılar, işbu Sözleşme’nin imzalandığı tarihten itibaren 2 (iki) yıl boyunca Şirket’in faal olduğu alanlarda (hammaddesi ne olursa olsun, her türlü otomotiv yan sanayi alanında faaliyet gösteren) bir başka şirket veya işletme (“Rakip İşletme”) kurmayacaklarını, bir Rakip İşletme’de hangi sıfatla olursa olsun çalışmayacaklarını, bir Rakip İşletme’nin danışmanlığını, yönetim veya denetim kurulu üyeliğini üstlenmeyeceklerini, ortağı veya pay sahibi sıfatıyla yatırım yapmayacaklarını, diğer her ne nedenden olursa olsun Şirket’e ilişkin çalışanlar, müşteriler, üretim süreçleri dahil ancak bunlarla sınırlı olmamak üzere bütün gizli veya ticari açıdan önemli bilgileri bir Rakip İşletme’ye veya bir Rakip İşletme’ye ifşa etme ihtimali olan kimselere açıklamayacaklarını kabul ve taahhüt ederler. Bu maddede yer alan rekabet etmeme yükümlülüğü, işbu Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren yürürlüğe girer.”
Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli oldukları ve sadece taraflar bakımından bağlayıcı oldukları kanaatine varılmıştır. Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen rekabet yasaklarının yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı ve öngörülen iki yıllık sürenin makul olduğu anlaşılmıştır.