Akbank T.A.Ş. ve Boyner Holding A.Ş. arasında imzalanan "One Axess İşbirliği Sözleşmesi"ne muafiyet tanınması…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

10

Başkan: Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI

Üyeler: Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Musatafa ATEŞ,

İsmail Hakkı KARAKELLE

B. RAPORTÖRLER : Sezin ELÇİN CENGİZ, Fatma ÇELİK

C. BAŞVURUDA

BULUNAN: - Boyner Holding A.Ş.

Eski Büyükdere Cad. Park Plaza No: 22/K. 15-16 Maslak İstanbul

- Akbank T.A.Ş.

Sabancı Center 4. Levent İstanbul

D. DOSYA KONUSU: Akbank T.A.Ş. ve Boyner Holding A.Ş. arasında imzalanan “One Axess İşbirliği Sözleşmesi”ne muafiyet tanınması talebi.

E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 26.3.2008 tarih ve 1881 sayı ile giren ve en son 21.5.2008 tarih ve 3169 sayı ile eksiklikleri tamamlanan başvuru üzerine düzenlenen 13.6.2008 tarih, 2008-4-73/MM-08-SEC sayılı Muafiyet Ön İnceleme Raporu 13.6.2008 tarih REK.0.08.00.00-130/158 sayılı Başkanlık önergesi ile 08-40 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Raporda Akbank T.A.Ş. ve Boyner Holding A.Ş. arasında 14.3.2008 tarihinde imzalanan “One Axess İşbirliği Sözleşmesi”nin, 5.15, 5.20 ve 5.21 maddelerinin geçerlik sürelerinin beş yılı aşmayacak şekilde düzenlenmesi halinde 2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği ile sağlanan grup muafiyetinden yararlanabileceği ifade edilmiştir.

G. YAPILAN TESPİTLER VE HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Akbank T.A.Ş. (Akbank) ve Boyner Holding A.Ş. (Boyner) arasında 14.3.2008 tarihinde imzalanan Sözleşme ile Akbank’ın Boyner Grubu mağazalarında kullanılabilecek yeni bir kredi kartını piyasaya sürmesi ve böylece taraflar arasında kurulacak işbirliğinin ayrıntıları düzenlenmiştir. Sözleşme hükümleri çerçevesinde, sunulması tasarlanan “One Axess” kartının klasik kredi kartlarına ve diğer taksitli alışveriş kartlarına benzer hizmetler sunması öngörülmekte, bunun yanında “One Axess” kartının kullanıcılarına taksitli alım, vadeli alım, indirim ve “One Axess” karta özel ödül programlarının da bulunacağı ek faydalar sağlayacağı kararlaştırılmıştır.

08-40/533-199

Dosyadaki bilgilerden, başvuru konusu Sözleşme, Rekabet hukuku bağlamında dikey bir anlaşma olarak sınıflandırılmış ve 2002/2 sayılı Tebliğ kapsamında kabul edilmiştir. Bu çerçevede öncelikle tarafların pazar paylarının Tebliğ ile öngörülen %40’lık pazar payı eşiğinin altında kaldığı, dolayısıyla konunun grup muafiyet Tebliği kapsamında değerlendirilebileceği belirlenmiştir.

Anılan Sözleşme’nin Rekabet Hukuku bakımından özellikli maddeleri şöyledir:

- 5.15 maddesine göre Boyner, Sözleşme ekinde bulunan bir müşteri listesini

Akbank ile paylaşacaktır. Aynı madde Boyner’in söz konusu müşteri listesini

Sözleşme’nin yürürlükte bulunduğu süre boyunca başka hiçbir banka, finansal

kuruluş ve Boyner Grubu şirketlerinin kendi işleri ile ilgili kullanımları için

gereken haller dışında ve Sözleşme ile kurulan işbirliğine zarar verecek

şekilde üçüncü kişiler ile paylaşmamayı taahhüt etmektedir.

- 5.20. maddede, Boyner’e tek yönlü bir rekabet yasağı getirilerek Boyner

Grubu mağazalarında One Axess’in diğer kredi kartlarına nazaran en avantajlı

ve en çok tercih edilen kart olmasını sağlayacak uygulamalar yapılması ve

Akbank dışında bir banka ile bu türden işbirliklerine gidilmemesi konusunda

anlaşmaya varılmıştır.

- 5.21. maddede ise, sözleşmenin uygulanmaya başlanmasından itibaren belirli

bir kart sayısına ulaşılınca veya en geç 12 ay sonrasında diğer kartların

Boyner Grubu’na özel promosyonlarının sonlandırılacağı öngörülmüştür.

Müşteri listesinin bir teşebbüsün en önemli ticari bilgilerinden ve bilanço dışı varlıklarından biri olduğu dikkate alındığında, bu listenin ne şekilde kullanılacağına ilişkin bir diğer teşebbüsün belirleyici olabilmesi tek başına bir rekabet kısıtlaması niteliğindedir. İnceleme konusu bakımından müşteri listesinin üçüncü teşebbüslere verilmemesinin taahhüt altına alınması da rakiplerin ilgili alanda faaliyetlerinin engellenmesine yönelik bir girişimdir ve bir rekabet yasağı niteliği taşımaktadır. Benzer şekilde, taksitli kredi kartları promosyonlarının tamamen ya da kısmen engellenmesi, bu kartların rekabet imkanlarını önemli ölçüde ortadan kaldırabilecek niteliktedir. Bu nedenle, rakip teşebbüslerin mağazaya özel promosyonlarının verilmemesini öngören bir madde, etki itibarıyla açık bir rekabet yasağından farklı değildir.

Yukarıda anılan maddeler ile oluşturulan rekabet etmeme yükümlülüğünün, süresi bakımından Tebliğ ile belirlenen sınırları aştığı anlaşılmaktadır. Nitekim Sözleşme 5 yıllık bir süre ile akdedilmişse de, taraflardan birinin sürenin bitiminden önce feshi ihbarda bulunmaması halinde Sözleşme’nin üçer yıllık dönemlerle uzatılacağı kararlaştırılmıştır. 2002/2 sayılı Tebliğ’in 5. maddesine göre “Rekabet etmeme yükümlülüğünün yukarıda belirtilen süreyi (5 yıl) aşacak şekilde zımnen yenilenebileceğinin kararlaştırılması halinde, rekabet etmeme yükümlülüğü belirsiz süreli sayılır.” Dolayısıyla, Sözleşme’nin süresi boyunca geçerli olacağı rekabet etmeme yükümlülüğü belirsiz süreli bir rekabet etmeme yükümlülüğü olarak değerlendirilmiştir.

2002/2 sayılı Tebliğ’in 5(a) maddesi hükmü gereğince belirsiz süreli ya da süresi beş yılı aşan rekabet etmeme yükümlülükleri, Tebliğ ile sağlanan muafiyetten yararlanamamaktadır. İnceleme konusu maddeler, grup muafiyet tebliği ile açıkça düzenlenen kısıtlamalar içerdiklerinden bireysel muafiyetten yararlanmaları da mümkün değildir.

08-40/533-199

Sonuç olarak, yukarıda aktarılan rekabet yasağı nitelikli maddelerin sürelerinin beş yılı aşmayacak şekilde düzenlenmesi şartı ile başvuru konusu Sözleşme’nin 2002/2 sayılı Tebliğ ile sağlanan muafiyetten yararlanabileceği kanaatine varılmıştır.

H. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, Akbank T.A.Ş. ve Boyner Holding A.Ş. arasında 14.3.2008 tarihinde imzalanan “One Axess İşbirliği Sözleşmesi”nin 5.15, 5.20 ve 5.21. maddelerinin geçerlilik sürelerinin beş yılı aşmayacak şekilde düzenlenmesi koşuluyla 2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği kapsamında grup muafiyetinden yararlanabileceğine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.