16-29/485-218
(6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre “bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması” aynı madde çerçevesinde devralma işlemi niteliğindedir. İki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak kontrolden söz edilmektedir. Belirleyici etki, bir teşebbüsün stratejik ticari davranışlarını belirleyen eylemleri engelleme yetkisi anlamına gelmektedir. “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz”un 50. vd. paragraflarında bir ortak girişimde ortak kontrolden söz edilebilmesi için tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaşa kullanılması gibi şartların sağlanması gerektiği düzenlenmektedir. Ana şirketlerin kontrol edilen teşebbüsle ilgili önemli kararlarda (bütçe, işletme planı, önemli yatırımlar, üst yönetimin atanması gibi) mutabakata varmak zorunda olduğu hallerde ortak kontrol söz konusudur. Bildirime konu Hissedarlar Sözleşmesi bu çerçeveden incelendiğinde;
- Navico ve C-MAP’in kontrolünü elinde bulunduracak olan Norway TopCo’nun
yönetim kurulunun yedi üyeden oluşacağı, Goldman Sachs ile Altor Fund IV’un
ikişer üye ile yönetim kurulunda temsil edileceği, Goldman Sachs ile Altor Fund
IV’un birlikte atayacakları 3 üyenin de bağımsız üye olacağı,
- Yönetim Kurulu başkan adayının, Goldman Sachs ile Altor Fund IV tarafından
birlikte belirleneceği,
- Önemli kararların (iş planının, bütçenin onaylanması, CEO’nun atanması,
devralma, elden çıkartma, yatırım kararları), Goldman Sachs ve Altor Fund IV’u
temsil eden en az birer üyenin katılımı ve bu üyelerin ilgili kararlar lehine kabul
oyu kullanmasıyla onaylanmış olacağı,
yönünde hükümlerin benimsendiği görülmüştür. Bu hususlar dikkate alındığında, Norway TopCo üzerinde ortak kontrole sahip olacakları anlaşılan Goldman Sachs ile Altor Fund IV’un, işlem sonrasında nihai olarak Navico ve C-MAP üzerinde de ortak kontrole sahip olacağı ortaya çıkmaktadır.
(7) Bildirim konusu işlemin devralma sayılabilmesi için üzerinde ortak kontrol tesis edilen işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşıması, diğer bir deyişle tam işlevsel olması gerekmektedir. Bu çerçevede işletmenin bağımsız olarak faaliyet göstermek için yeterli kaynaklara sahip olması, ana şirketlerin belirli bir işlevinin ötesinde faaliyet göstermesi, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmaması ve kalıcı olarak faaliyet göstermesi gibi kriterler aranmaktadır. Yapılan bildirimde, Navico ve C-MAP’in işlem öncesinde deniz elektroniği sektöründe faaliyet gösteriyor olduğu, bağımsız olarak faaliyet gösterebilmek için yeterli kaynaklara sahip olduğu, işlem sonrasında mevcut faaliyetlerine devam edeceği, anılan teşebbüsler ile kontrol sahibi olacak taraflar arasında herhangi bir satış/satın alma ilişkinin ortaya çıkmayacağı, bu açıdan ilgili pazarlarda bağımsız ve kalıcı olarak faaliyet gösterecekleri belirtilmiştir. Dolayısıyla, Navigo ve C-MAP’in tam işlevsellik niteliğine sahip olacakları anlaşılmaktadır.
(8) Yukarıda yapılan açıklamalar çerçevesinde, bildirime konu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi çerçevesinde devralma işlemi niteliğinde olduğu anlaşılmaktadır. Tarafların cirolarına bakıldığında, ilgili ciro değerlerinin 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinde öngörülmüş olan eşikleri aştığı; dolayısıyla işlemin Kurul’un iznine tabi olduğu görülmektedir.