18-23/403-192
(6) Planlanan işlem özelinde tarafların hak ve yükümlülüklerinin belirlenmesine yönelik akdedilen Hissedarlar Sözleşmesi’nin ilgili hükümleri ortak kontrol unsuru özelinde ele alındığında, anılan Sözleşme kapsamında, işlem sonrasında OBA A.Ş. hissedarları ile PWL’nin %50’şer hisseye sahip olacağı; OBA A.Ş.’nin yönetim kurulunun (…..) üyeden teşekkül edeceği, yönetim kurulu üyeliğine mevcut hissedarlar ile PWL tarafından (…..) aday gösterilebileceği [1]; yönetim kurulunun, üye tam sayısının çoğunluğunun hazır bulunmasıyla toplanacağı ve karar alacağı [2]; ayrıca, taraflarca belirlenen üyelerden en az birinin mevcudiyeti olmadıkça karara varılamayacağı yönünde düzenlemelere yer verildiği görülmektedir. Söz konusu hükümlerden, karar alınmasını teminen işlem taraflarının mutabakata varmak zorunda kalacağı anlaşıldığından, OBA A.Ş. üzerinde ortak kontrol tesis edileceği sonucuna ulaşılmıştır.
(7) Bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olarak değerlendirilmesi için aranan ikinci kriter ise üzerinde ortak kontrol tesis edilen işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşıması, diğer bir deyişle tam işlevsel olmasıdır. Bu kriter ile ifade edilen temel amaç, kurulacak OG’nin, kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesini sağlamaktır.
(8) Bildirim Formunda belirtildiği üzere; OBA A.Ş. hâlihazırda bağımsız şekilde faaliyet göstermek için yeterli kaynaklara sahip olup, işlem sonrasında da kendine ait muhasebe, personel ve idare organı bulunduracaktır. Ayrıca teşebbüsün satış ve satın alma işlemlerinde ticari anlamda ana şirketlere bağımlı olmadığı, nitekim elli yılı aşkın süredir faaliyette olduğu ifade edilmiştir. Dolayısıyla, OBA A.Ş.’nin tam işlevsellik vasfını haiz olduğu kanaatine varılmıştır.
(9) Açıklamalar doğrultusunda mevcut işlem, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemi niteliğindedir. Tarafların ciroları 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan ciro eşiklerini aştığından, işlem Kurul’un iznine tabidir.
(10) 2010/4 sayılı Tebliğ uyarınca, bildirim konusu işlemden etkilenme ihtimali olan ve taraflardan iki veya daha fazlasının aynı ürün pazarında faaliyette bulunduğu ya da taraflardan en az bir tanesinin bir diğerinin faaliyet gösterdiği herhangi bir ürün pazarının alt veya üst pazarında ticari faaliyette bulunduğu ilgili ürün pazarları etkilenen pazarları oluşturmaktadır. Bu paralelde, etkilenen pazarı oluşturan ilgili ürün pazar(lar)ının tanımlanması bakımından, işlemle OG’ye dönüşmesi öngörülen OBA A.Ş. ile OG’nin tarafları konumundaki VCB ve FEB’in faaliyet alanları incelenmelidir.
(11) OBA A.Ş., Türkiye’de makarna ve irmik pazarında üretim ve dağıtım faaliyetleriyle iştigal etmektedir. İştiraki OBA FOOD aracılığıyla ihracat faaliyetlerini yürütmekte olan teşebbüs; başta Türkiye, Afrika, Ortadoğu, Uzakdoğu pazarı olmak üzere İngiltere, Almanya, Çin, Güney Kore, Hindistan, Ukrayna ve Kolombiya’yı içeren 86 ülkede Oba markası ile faaliyet göstermektedir [3].
1 Hissedarlar Sözleşmesi, madde 4.3.
2 Hissedarlar Sözleşmesi, madde 4.8.
[3] Teşebbüs, Oba Makarna ticari markasının yanı sıra; Oba Gold, Lucia, Obalino, Nido, Eva, Omelia, Pasta Layla ticari markaları üzerinden de satış yapmaktadır. Ayrıca irmik pazarında da Oba markası altında Oba Makarna ürününü pazarlamaktadır.