OYSA Niğde Çimento Sanayii ve Ticaret A.Ş.'nin OYSA İskenderun Çimento Sanayi ve Ticaret A.Ş.'yi devralması…

REKABET KURULU KARARI

Dosya Sayısı : 2002-1-131 (Birleşme)

Karar Sayısı: 03-03/19-4

Karar Tarihi: 9.1.2003

A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

Başkan : Prof. Dr. M. Tamer MÜFTÜOĞLU

Üyeler: Dr. Kemal EROL, Nejdet KARACEHENNEM, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Mustafa PARLAK, Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL

B- RAPORTÖRLER : H. Gökşin KEKEVİ, Hasan Hüseyin ÜNLÜ

C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Hacı Ömer Sabancı Holding A.Ş.

Ankara Koordinatörlüğü

Gazi Mustafa Kemal Bulvarı No: 137

06570 Maltepe-Ankara

D- TARAFLAR: - OYSA Niğde Çimento Sanayii ve Ticaret A.Ş.

Hacı Sabancı Bulvarı 51270 Niğde

- OYSA İskenderun Çimento Sanayi ve Ticaret A.Ş.

İskenderun - Adana Karayolu Karayılan Beldesi

31201 İskenderun

E- DOSYA KONUSU: OYSA Niğde Çimento Sanayii ve Ticaret A.Ş.'nin OYSA İskenderun Çimento Sanayi ve Ticaret A.Ş.'yi devralması suretiyle iki şirketin birleşmesi işlemine izin verilmesi talebi.

F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 19.12.2002 tarih ve 5402 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 2.1.2003 tarih 2002-1-131/Öİ-03-HGK sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 6.1.2003 tarih, REK.0.05.00.00/143 sayılı Başkanlık önergesi ile 03-03 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; OYSA Niğde Çimento Sanayii ve Ticaret A.Ş.’nin, OYSA İskenderun Çimento Sanayi ve Ticaret A.Ş.’yi devralmasının, 1997/1 sayılı Tebliğ hükümleri uyarınca, 4054 sayılı Kanun’un 4. maddesi çerçevesinde yapılabilecek değerlendirmeler saklı kalmak kaydıyla, izne tabi bir işlem olmadığı ifade edilmektedir.

REKABET KURUMU 1

H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1. Taraflar

Dosya mevcudu bilgilerden, OYSA İskenderun Çimento Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin tüzel kişiliğinin sona erdirileceği, devralan taraf OYSA Niğde Çimento Sanayii ve Ticaret A.Ş.'nin isminin “OYSA” olarak değiştirileceği ve bu şirketin, Sabancı Grubu ve Ordu Yardımlaşma Kurumu (OYAK)’nun ortak kontrolleri korunacak şekilde, daha büyük oranda halka açılacağı anlaşılmıştır.

H.1.1. OYSA Niğde Çimento Sanayii ve Ticaret A.Ş. (OYSA Niğde)

OYSA Niğde’nin %42,5 oranındaki hissesi, Sabancı Grubu bünyesinde yer alan Çimsa Çimento Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Çimsa)’ye, %42,5 oranındaki hissesi ise doğrudan veya dolaylı olarak OYAK’a aittir. Geriye kalan %15 oranındaki hisse ise halka açıktır. Dolayısıyla, Şirket genel kurulunda hiçbir gerçek veya tüzel kişinin tek başına karar alabilmesi mümkün değildir.

Şirket'in Yönetim Kurulu, üçü Sabancı Grubu, üçü OYAK tarafından seçilmek üzere toplam altı kişiden oluşmaktadır. Yönetim Kurulu, Şirket'in işleri gerektirdikçe ve her halde en az ayda bir defa toplanmaktadır. Toplantının yapılabilmesi için en az dört üyenin iştiraki gerekmekte, karar ise ekseriyetle alınmaktadır. Ancak “Ana Sözleşme tadili; sermaye artırımı ve azalması (çıkarılmış sermayenin artırılması dahil); kar tevzii; Şirket adına gayrimenkul alınması veya satılması veya üzerinde her türlü ayni hak ve tesisi ve fekki; tahvil ihracı; yıllık ve daha uzun süreli plan ve programların onaylanması; Genel Müdür, Genel Müdür Yardımcıları, Mali İşler Müdürü ve Mali İşler Müdür Yardımcısı’nın tayin ve azli; bankalar ve diğer kredi kurumlarından sağlanacak krediler ve her türlü işlem için teminat ve kredi verilmesi; personel ücret ve kadrolarının tespiti; bir takvim yılı içinde toplam gider ve yatırım bütçeleri toplamının % 5’ini aşan ek harcamalar; Şirket adına imza verilecek kişilerin tespiti ve yetki verilmesi” şeklinde belirlenen stratejik mevzularda, asgari dört üye ile toplanma ve yine asgari dört üyenin mutabakatı ile karar alma düzenlemesi yapılmıştır. Bu düzenlemeyle Şirket'in yönetiminde ortak kontrolün sağlandığı anlaşılmaktadır.

H.1.2. OYSA İskenderun Çimento Sanayi ve Ticaret A.Ş. (OYSA İskenderun)

OYSA İskenderun’un, %50 oranındaki hissesi Çimsa’ya, %50 oranındaki hissesi ise doğrudan veya dolaylı olarak OYAK’a aittir. Dolayısıyla, Şirket genel kurulunda hiçbir gerçek veya tüzel kişinin tek başına karar alabilmesi mümkün değildir.

Şirket'in Yönetim Kurulu, üçü Sabancı Grubu, üçü OYAK tarafından seçilmek üzere toplam altı üyeden oluşmaktadır. Yönetim Kurulu Şirket'in işleri gerektirdikçe ve her halde en az ayda bir defa toplanmaktadır. Asgari dört üye ile toplanma ve yine asgari dört üyenin mutabakatı ile karar alma şeklinde yapılan düzenlemeyle Şirket'in yönetiminde ortak kontrolün sağlandığı anlaşılmaktadır.

REKABET KURUMU 2

H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinde, teşebbüsler arası birleşme ve devralma kabul edilen haller aşağıdaki şekilde belirlenmiştir:

a) Bağımsız iki veya daha fazla teşebbüsün birleşmesi,

b) Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut

ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi

olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi,

c) Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde

bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya

taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan

ortak girişimler (joint-venture).

Bu çerçevede, OYSA Niğde’nin, OYSA İskenderun’u devralması işleminde, her iki şirketin de Sabancı Grubu ve OYAK’ın ortak kontrolünde olduğu ve “kontrol” unsuru bakımından bir değişikliğin gerçekleşmeyeceği dikkate alınarak, söz konusu devralma işleminin anılan Tebliğ'in 2. maddesi kapsamı dışında kaldığı kanaatine varılmıştır.

I- SONUÇ

Yukarıda yer verilen değerlendirmelerin ışığında, OYSA Niğde Çimento Sanayii ve Ticaret A.Ş.’nin, OYSA İskenderun Çimento Sanayi ve Ticaret A.Ş.’yi devralması suretiyle iki şirketin birleşmesi işleminin, 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” hükümleri uyarınca, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 4. maddesi çerçevesinde yapılabilecek değerlendirmeler saklı kalmak kaydıyla, anılan Tebliğ'in kapsamında olmadığına OY BİRLİĞİ ile karar verilmiştir.

REKABET KURUMU 3