Athenahealth Group Inc.’nin ortak kontrolünün Bain Capital Investors L.L.C.

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

Başkan: Birol KÜLE

Üyeler: Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ,

Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK

B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK, Muhammet Murat KARAKAYA,

Bilge EMİNOĞLU

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: - Bain Capital Investors L.L.C.

- Hellman & Friedman LLC

Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. O. Onur ÖZGÜMÜŞ,

Av. S. Buğrahan KÖROĞLU, Av. Efe OKER, Av. Su AKGÜL,

Av. Ziba Ayşegül ABACI

(1) D. DOSYA KONUSU: Athenahealth Group Inc.’nin ortak kontrolünün Bain Capital Investors L.L.C. ve Hellman & Friedman LLC tarafından devralınması işlemi.

(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 13.12.2021 tarih ve 23670 sayılı yazı ile giren başvuru üzerine düzenlenen 22.12.2021 tarih ve 2021-1-048/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.

(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.

G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

(4) Athenahealth Group Inc.’in (ATHENAHEALTH) ortak kontrolünün Bain Capital Investors L.L.C. (BAIN CAPITAL) tarafından yönetilen fonlar ve Hellman & Friedman LLC (HELLMAN & FRIEDMAN) tarafından yönetilen fonlar tarafından devralınması işlemine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) çerçevesinde izin verilmesi talep edilmektedir. Bildirilen işleme dayanak olan Birleşme Sözleşmesi (Sözleşme) 21.11.2021 tarihinde imzalanmıştır. ATHENAHEALTH, Evergreen Coast Capital Corporation (EVERGREEN) ve Veritas Capital Fund Management, L.L.L. (VERİTAS CAPITAL) tarafından ortak kontrol edilen tam bağımsız bir ortak girişimdir. Sözleşme ile ATHENAHEALTH’in kontrolü BAIN CAPITAL VE HELLMAN & FRIEDMAN’ın her biri tarafından yönetilen fonlar tarafından dolaylı olarak devralınacaktır.

(5) 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinde birleşme ve devralma sayılan hallerden biri olarak, “kontrolde kalıcı değişiklik meydana getirecek şekilde bir veya daha fazla teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı kontrolünün, hisse ya da mal varlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha fazla teşebbüs veya hâlihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir veya daha fazla kişi tarafından devralınması” hali sayılmıştır. 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5/3 maddesi ise “Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak

girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının her biri devralan olarak kabul edilir.” düzenlemesini içermektedir.

(6) Anılan hüküm uyarınca dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması gerekmektedir. Bu nedenle aşağıda öncelikle bildirim konusu işlemin, ortak kontrol şartını yerine getirip getirmediği, ardından bağımsız bir iktisadi varlık olup olmadığı incelenecektir.

(7) Başvuruda, BAIN CAPITAL VE HELLMAN & FRIEDMAN’ın ATHENAHEALTH üzerinde MINERVA PARENT ve iştiraki BIDCO aracılığıyla dolaylı bir ortak kontrole sahip olacakları ifade edilmektedir. Bu kapsamda ortak kontrolün oluşup oluşmadığını tespit edebilmek için tarafların MINERVA PARENT ve iştiraki BIDCO üzerinde ortak kontrole sahip olup olmadıklarının tespit edilmesi gerekmektedir. Bildirim formunda BAIN CAPITAL ve HELLMAN & FRIEDMAN’ın sahip oldukları ve aşağıda sayılan haklar yoluyla, işlem sonucunda ATHENAHEALT üzerinde ortak kontrole sahip olacakları ifade edilmiştir:

- ATHENAHEALTH, nihai olarak MINERVA PARENT’ın yönetim kurulu

tarafından kontrol edilecektir. MINERVA PARENT’in Yönetim Kurulu,

HELLMAN & FRIEDMAN tarafından atanan ((…..) bağımsız yönetici olacak

olan) (…..) direktör, BAIN CAPITAL tarafından atanan ((…..) bağımsız yönetici

olacak olan) (…..) direktör, VIGGO tarafından atanan (…..) direktör ve icra

kurulu başkanı ile (…..) direktör olmak üzere (…..) direktörden oluşacaktır.

- ATHENAHEALTH’in (…..), kontrol bahşeden belirli konular BAIN CAPITAL VE

HELLMAN & FRIEDMAN’ın her birinin onayını gerektirecektir.

(8) Yukarıda yer verilen ifadelerden ortak girişimi etkileyecek stratejik kararlar konusunda iki tarafın da onayının alınması gerektiği; böylece bildirime konu işlem sonrasında ATHENAHEALTH üzerinde BAIN CAPITAL VE HELLMAN & FRIEDMAN’ın ortak kontrole sahip olacağı anlaşılmaktadır.

(9) Bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olarak değerlendirilmesi için aranan ikinci kriter ise üzerinde ortak kontrol tesis edilen işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliğini taşıması, diğer bir deyişle tam işlevsel olmasıdır. Kılavuz’un 82. ve devamı paragraflarında bir ortak girişimin tam işlevsel olarak kabul edilebilmesi için ortak girişimin bağımsız olarak faaliyet göstermek bakımından yeterli kaynaklara sahip olması, doğrudan ana şirketlerle bağlantılı bir işlevin ötesinde bir faaliyet göstermesi, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmaması ve kalıcı olarak faaliyet göstermesi gibi nitelikleri taşıması gerektiği açıklamalarına yer verilmiştir.

(10) Bildirim formunda ATHENAHEALTH’in;

- İşlem öncesinde günlük faaliyetleriyle ilgilenebileceği finansal duruma ve

personele sahip, ana şirketlerinden bağımsız bir ekonomik varlık olduğu, yeterli

kaynağa erişiminin bulunduğu ve hâlihazırda 6.000’den fazla kişiyi istihdam

ettiği,

- Kendisine adanmış bir yönetim kadrosuna sahip olduğu,

- Kuruluş yılı olan 1997’den günümüze kadar bağımsız bir işletme olarak faaliyet

göstermiş olduğu, faaliyetlerini ana şirketlerinden bağımsız olarak yürütmek için

yeterli varlık, personel ve finansal kaynaklara ilaveten günlük faaliyetleriyle

ilgilenen bir yönetime sahip olduğu,

- İşlem sonrasında da günlük faaliyetleriyle ilgilenen bir yönetime ve faaliyetlerini

bağımsız olarak yürütmeye devam etmek için yeterli varlığa, personele ve

finansal kaynaklara sahip olacağı,

- Ana şirketlerinin ticari faaliyetleri içinde herhangi bir işlevi üstlenmeyeceği,

- Gelirlerini üçüncü taraf müşterilerden elde ettiği,

- Pazarda kalıcı ve süresiz olarak faaliyet göstereceği

taraflarca beyan edilmektedir.

(11) Bu bağlamda, söz konusu teşebbüsün, ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlığının olması kriterini de taşıdığı değerlendirilmektedir. Sonuç olarak, işlem neticesinde devre konu ATHENAHEALTH’in kontrol yapısı değişeceğinden ilgili işlemin bahsi geçen hükümler kapsamında bir devralma niteliği taşıdığı ve tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğin 7. maddesinde belirtilen eşikleri aştığı ve dolayısıyla bildirim konusu işlemin Kuruldan izin alınması gereken bir devralma işlemi niteliğinde olduğu değerlendirilmektedir.

(12) Ortak girişime konu olan ATHENAHEALTH, merkezi Massachusetts, ABD’de bulunan, bulut tabanlı sağlık kaydı, gelir dönüşümü, hasta ilişkileri, tedavi koordinasyonu ve kitlesel sağlık hizmetlerinin yanı sıra hasta başı mobil uygulamalarının sağlayıcısıdır. Kendi ürün ve hizmetlerini geliştirmekte, bu ürün ve hizmetleri pazarlamakta ve bu ürünlere ilişkin tedarik faaliyetlerini yürütmektedir. ATHENAHEALTH, cirosunun (…..) elde etmekte ve dolayısıyla Türkiye’de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Ayrıca, öngörülebilir gelecekte Türkiye’de faaliyette bulunmaya yönelik bir planının olmadığı ifade edilmektedir.

(13) BAIN CAPITAL bilgi teknolojileri, sağlık, perakende ve tüketici ürünleri, iletişim, finansal hizmetler ve sanayi/üretim gibi çeşitli endüstrilerde faaliyet gösteren şirketlere yatırımlar yapan özel bir sermaye yatırım şirketidir. Türkiye’de faaliyetlerini aşağıdaki tabloda yer verilen portföy şirketleri aracılığıyla yürütmektedir.

Dış mekan kıyafeti tasarım ve imalatı alanında

Canada Goose

faaliyet göstermektedir.

Beta - laktam grubu antibiyotik ürünleri alanında

Centrient faaliyet göstermektedir ve yeni nesil statin ve

mantar önleyici sağlamaktadır.

Temizlik ürünleri/dezenfektanları, ekipmanları ve

Diversey

katma değerli hizmetler sağlayıcısıdır.

Kamu ve özel şir ketler ve kuruluşlar için

Engineering Informatica hizmetler, yazılım geliştirme ve dijital platformlar

sağlayıcısıdır.

Özel kağıt, kendinden yapışkanlı etiketler ve

Fedrigoni

güvenlik ürünleri üreticisidir.

Performans ürünleri, alev geciktiriciler, polimer

katkı madde leri, su ve yağ performans katkı

Italmatch maddeleri, yağlayıcı performans katkı maddeleri

ve kişisel bakım kimyasalları alanında faaliyet

göstermektedir.

Toplulaştırılmış ve özelleştirilmiş pazar

Kantar

araştırması sağlayıcısıdır.

Mikrobityal kontrol çözümleri ve özel kimyasal

Arxada

hizmetleri alanında faaliyet göstermektedir.

[1] BAIN CAPITAL’in Türkiye’de faaliyet gösteren kontrol ettiği portföy şirketlerinden Diversey, Engineering Informatica, Kantar, TI Automotive ve Wittur’in Türkiye’de kurulu iştirakleri bulunmaktadır.

Reçeteli jenerik ilaçlar ve reçetesiz satılan

Stada

ürünlerin üreticisidir.

Otomotiv araçları için sıvı depolama, taşıma ve

TI Automotive

dağıtım sistemleri sağlayıcısıdır.

Wittur A sansör endüstrisi için bileşen tedarikçisidir.

Kaynak: Bildirim Formu

(14) HELLMAN & FRIEDMAN, gelişmiş pazarlardaki yüksek kaliteli ve büyümekte olan

işletmelere büyük ölçekli yatırımlar yapmaya odaklanan bir özel sermaye şirketidir.

Türkiye’de Tablo 2’de yer verilen portföy şirketleri ile faaliyet göstermektedir.

Tablo 2: HELLMAN & FRIEDMAN’ın Türkiye’de Faaliyet Gösteren Portföy Şirketleri ve Faaliyet Alanları

(15) Tarafların faaliyet alanlarına ilişkin yukarıda yer verilen bilgiler, bildirim formu ve

ATHENAHEALTH’in Türkiye’de faaliyeti olmadığı dikkate alındığında, tarafların

Türkiye’deki faaliyetleri arasında herhangi bir yatay veya dikey örtüşme meydana

gelmeyeceği anlaşılmaktadır. Ek olarak, tarafların faaliyetleri arasında küresel

seviyede yatay veya dikey bir örtüşme de bulunmamaktadır.

(16) Yukarıda yapılan değerlendirmeler çerçevesinde, anılan işlem ile 4054 sayılı Kanun’un

7. maddesi çerçevesinde başta hâkim durum yaratılması ya da mevcut bir hâkim

durumun güçlendirilmesi olmak üzere rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunun

ortaya çıkmayacağı kanaatine ulaşılmıştır.

HELLMAN & FRIEDMAN’ın Türkiye’de faaliyet gösteren portföy şirketlerinin Türkiye’de kurulu

iştirakleri bulunmamaktadır.

H. SONUÇ

(17) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.