Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A.Ş.'nin %10 hissesinin Hummingbird Ventures CVA tarafından devralınması…

Rekabet Kurumu Başkanlığından,

REKABET KURULU KARARI

A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

10

Başkan: Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI

Üyeler: Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı

KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat

ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR

B. RAPORTÖRLER: Tarkan ERDOĞAN, Hüseyin COŞGUN

C. BİLDİRİMDE

BULUNAN: - Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A.Ş

Temsilcisi: Av. Tolga TULGAR, Av. Sezer ÇALIŞKAN

Taboğlu & Demirhan Ortak Avukat Bürosu

Levent Cad. No:9 Levent Beşiktaş / İstanbul

D. TARAFLAR: - Hummingbird Ventures CVA

Hangar 26, Rijnkaai 98, Antwerp BELÇİKA

Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A.Ş. hissedarları

E. DOSYA KONUSU: Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A.Ş.’nin %10 hissesinin Hummingbird Ventures CVA tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.

F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 25.10.2010 tarih ve 8113 sayı ile giren ve en son 2.12.2010 tarih ve 9128 sayılı yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 7.12.2010 tarih ve 2010-3-244/Öİ-10-137.TE sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 13.12.2010 tarih ve REK.0.07.00.00-120/536 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-78 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.

G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da özetle; Hummingbird Ventures CVA’nın Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A.Ş.’nin %10 oranında hissesini devralması işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir devralma olduğu, ancak aynı Tebliğ’İn 4. maddesinde öngörülen eşiklerin aşılmaması nedeniyle işlemin Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olmadığı sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.

H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

H.1.Taraflar

H.1.1. Devreden: Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A.Ş. (Çiçek Sepeti)

26 Ağustos 2010’da kurulan Çiçek Sepeti, müşterilerine internet üzerinden çiçek gönderilmesi hizmeti sağlamaktadır. Çiçek Sepeti ile aynı grup içinde yer alan Çiçek Sepeti A.Ş. ve Çiçek Sepeti Ltd. çiçekçilik ile ilgili sürdürdükleri tüm faaliyetlerini ilgili işlemlerin tamamlanması akabinde Çiçek Sepeti’ne devrederek bu alandaki faaliyetlerini sonlandıracaklardır. Aşağıda bu şirketlerin ortaklık yapılarına yer verilmektedir:

Tablo 1 Çiçek Sepeti Ortaklık Yapısı

Pay Sahipleri Pay Oranı (%)

Akif Emre Aydın 99.6

Kaynak: Bildirim Formu

Tablo 2 Çiçek Sepeti A.Ş Ortaklık Yapısı

Pay Sahipleri Pay Oranı (%)

Akif Emre Aydın 99,6

Kaynak: Bildirim Formu

70

Tablo 3 Çiçek Sepeti Ltd. Ortaklık Yapısı

Pay Sahipleri Pay Oranı (%)

Akif Emre Aydın 75

Nurhan Aydın 25

Toplam 100

Kaynak: Bildirim Formu

Çiçek Sepeti 26 Ağustos 2010, Çiçek Sepeti A.Ş. 5 Mart 2010 tarihinde kurulduğundan bu şirketlere ilişkin ciro bilgisi mevcut değildir. Grupta yer alan Çiçek Sepeti Ltd.’nin 1 Ocak - 31 Aralık 2009 hesap dönemine ait bağımsız denetimden geçmiş konsolide mali tablolarına göre cirosu ……. TL’dir (KDV hariç). Bu satışların …… TL’sı ana faaliyet konusu olan çiçek aranjmanı satışından, kalan tutar olan …… TL ise fotoğraf baskı hizmetlerinden oluşmaktadır.

80

Çiçek Sepeti pay sahipleri aynı zamanda ana faaliyet konusu internet üzerinden meyve satışı, meyve satışında komisyonculuk ve ana sözleşmesinde yazılı olan diğer işleri yapmak üzere 50.000 TL sermaye ile kurulmuş Meyve Sepeti Gıda Ürünleri San ve Tic. A.Ş.’de (Meyve Sepeti) Tablo 4’te belirtilen oranlarda pay sahibidirler.

Tablo 4 Meyve Sepeti Ortaklık Yapısı

Pay Sahipleri Pay Oranı (%)

Akif Emre Aydın 99,6

H.1.2. Devralan: Hummingbird Ventures CVA (Hummingbird)

90

Hummingbird kurduğu veya katıldığı şirketlerin iş alanlarındaki başarılarını artırmak

üzere sürekliliği sağlamak, kendinin ve şirketlerin özkaynaklarını birlikte

değerlendirerek girişimlere daha güçlü bir şekilde yönelmek ve tek başına veya

başka kişilerle belirli alanlara doğrudan doğruya yatırımlar yapmak amacı ile faaliyet

göstermektedir.

Türkiye’de faaliyeti bulunmayan Hummingbird 2010 yılı Mart ayında kurulduğundan

henüz ciro bilgisi bulunmamaktadır. Tablo 5’te Hummingbird’ün ortaklık yapısına yer

verilmektedir:

100

Tablo 5 Hummingbird Ortaklık Yapısı

Pay Sahipleri Pay Oranı (%)

Hummingbird Partners NV 3,27

H.2. İlgili Pazar

H.2.1. İlgili Ürün Pazarı

Dosya mevcudu bilgilere göre Türkiye’de çevrimiçi çiçek satışı yapan yaklaşık 450

firma vardır. Öte yandan, klasik anlamda çiçek satışı gerçekleştiren bir teşebbüsün

faaliyetlerini çevrimiçi satışa kaydırmasının veya her iki kanaldan da aynı anda satış

yapması mümkündür.

İşlem taraflarından Hummingbird’ün yatırım şirketi olarak Türkiye’de herhangi bir faaliyetinin bulunmadığı ve diğer taraf Çiçek Sepeti’nin faaliyet alanının çevrimiçi çiçek satışı olduğu dikkate alındığında ilgili ürün pazarı olarak çiçek satış hizmetleri alınabilir.

Bu çerçevede, klasik anlamda ve belirli fiziksel ortamda (bricks and mortar) gerçekleştirilen çiçek satış hizmetleri ile belirli bir fiziksel mekân olmaksızın çevrimiçi ortamda gerçekleştirilen çiçek satış hizmetleri olmak üzere ikili bir ayrımdan bahsetmek mümkündür.

Somut olay koşulları açısından bakıldığında, fiziksel bir mekandan gerçekleştirilen çiçek satışı ile çevrimiçi çiçek satışının nitelik olarak önemli farklılıklar arz ettiği söylenebilir. Tüketicinin fiziksel mekânın açık olduğu saatlere bağımlı kalmaması, internet altyapısının olduğu her yerden hizmete ulaşılabilmesi ve farklı bir noktaya ulaştırılmak istenen çiçek için ayrı sağlayıcılarla tek tek görüşülmemesi nedeniyle işlem maliyetlerinin farklı olması, ürün karşılaştırma ve seçme olanaklarının daha geniş olması, özellikle şehir dışına gönderilen çiçekler için sipariş ve teslim aşamalarının tümünün anlık olarak izlenebilmesi, ürün fiyatlarının görece düşük olması, alternatif ödeme yöntemlerinin söz konusu olabilmesi gibi faktörler göz önüne alındığında, çevrimiçi çiçek satışının tüketiciler nezdinde özellikle fiyat ve kullanım amaçları kriterleri açısından farklı bir pazar olarak değerlendirilmesi mümkündür.

Bu genel değerlendirme temelinde, ilgili ürün pazarının “çevrimiçi çiçek satış hizmetleri” olarak belirlenmesi mümkün olmakla birlikte, bildirim konusu işlem açısından yapılacak nihai değerlendirme bağlamında sonucu etkileyebilecek bir niteliği olmadığından, mevcut dosya koşullarında bir ilgili ürün pazarı tanımı yapılmasının gerekli olmadığı kanaatine varılmıştır.

H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar

Bildirime konu işlem taraflarının faaliyetlerini ülkenin tamamında benzer koşullar altında yürüttüğü dikkate alınarak ilgili coğrafi pazar “Türkiye” olarak belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme

Taraflar arasında gerçekleştirilecek hisse devir işlemi 2 aşamalı olarak planlanmış ve bu çerçevede birbiri ile bağlantılı iki ayrı sözleşme düzenlenmiştir. Bu sözleşmelerden ilki “Sermayeye İştirak ve Pay Sahipliği Sözleşmesi” (Sözleşme) olup, 21.10.2010 tarihinde imzalanmıştır. Sözleşme, Çiçek Sepeti’nin sermayesinin % 8, 48’ine tekabül eden toplam 4.636 adet payın tamamının Hummingbird tarafından devralınması ile mevcut pay sahipleri ile Hummingbird arasındaki hak ve yükümlülüklerin düzenlenmesine ilişkindir.

Çiçek Sepeti’nin ana hissedarı Akif Emre Aydın ile Hummingbird arasında yine 21 Ekim 2010 tarihinde imzalanan ve işlemin ikinci kısmını oluşturan “Opsiyon Sözleşmesi” ilk kapanışın neticelenmesinden itibaren iki yıl sonra Hummingbird’ün, Akif Emre Aydın’a ait olan ve şirket sermayesinin %1,52’sine denk gelen payları iktisap etme hakkını düzenlemektedir.

160

Sözleşme ve Opsiyon Sözleşmesi birlikte değerlendirildiğinde, Sözleşme’nin 8.2(a) maddesinde düzenlenen ilk kapanışın gerçekleşmesinden 2 yıl sonra Akif Emre Aydın’ın hisse satış hakkını kullanması (kullanmaması halinde Hummingbird’in satın alma hakkını kullanması) halinde Hummingbird’ün pay sahipliği oranının %10’a ulaşacağı anlaşılmaktadır.

Tablo 6’da Çiçek Sepeti’nin hisse devir işlemi sonrasındaki ortaklık yapısına yer verilmektedir:

Tablo 6 Çiçek Sepeti'nin Hisse Devir İşlemi Sonrası Ortaklık Yapısı

Pay sahipleri Grup (%)

Akif Emre Aydın A

Kaynak: Bildirim Formu

Bununla birlikte, Sözleşme’nin 12.2 ve 12.3 maddesinde, Hummingbird’in sahip olduğu hisse oranından bağımsız olarak, bazı kararların alınabilmesi ve icra edilebilmesi noktasında bu yöndeki olumlu oyu gerekli görülmektedir. Sözleşme’de genel kurul, yönetim kurulu düzeyinde bu hususların ayrı ayrı belirtildiği dosya mevcudu bilgi ve belgelerden anlaşılmıştır.

Sözleşme’nin 12.3 ve 12.4 maddesinde Şirket’in yönetimi ve denetimine ilişkin hükümler düzenlenmiştir. Buna göre yönetim kurulu en az 4 kişiden oluşacak ve bu 4 üyenin 3’ü mevcut pay sahipleri tarafından, 1’i ise Hummingbird tarafından atanacaktır. Sözleşme hükümlerine göre yönetim kurulu, yönetim kurulu yetkisinde olan konular hariç, 3 üyenin kabul oyu ile karar alabilecektir. Ayrıca, denetim kurulu 2 kişiden oluşacak mevcut pay sahipleri ve Hummingbird ayrı ayrı bir üye atayabilecektir.

Sözleşme’de ayrıca mevcut pay sahiplerinin hisselerini devretmeleri belirli şartlara

1

tabi tutulurken; bu hisse sahiplerine önalım, birlikte satış ve satışa katma hakkı, Hummingbird’e de gerçekleştireceği devrin özelliklerine göre ön alım ve satışa katma hakkı tanınmaktadır.

1997/1 sayılı Tebliğ’in “Birleşme veya Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2. maddesinin (b) bendinde “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi “ ifadesine yer verilmiştir.

Tespit edilmesi gereken husus, teşebbüs üzerinde işlemden kaynaklanan bir kontrol değişikliğinin meydana gelip gelmediğidir. İşlem sonrasında Hummingbird’ün sahip olacağı hisse oranı salt oransal olarak teşebbüs üzerinde kontrol sağlanabilmesi 1 Hâkim ortak Akif Emre Beki’nin hisse oranının % 65’in altına inmemesi, bağlı şirkete veya hissedar gerçek kişinin usul ve füruna, eşi ve ikinci derece kan ve sıhri hısımlarına yapılacak devirlerin kontrol değişikliğine neden olmaması öngörülmektedir.

anlamına gelmese ve yönetim kurulunda Hummingbird lehine bir çoğunluk oluşmasa bile, Sözleşme’de genel kurula ve yönetim kuruluna hasredilen bazı yetkilerde Hummingbird’ün olumlu oyunun bulunmaması halinde karar alınamıyor olmasının bir negatif kontrol yarattığı kanaati oluşmuştur. Dolayısıyla işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ anlamında bir devralmadır.

1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde izin gerektiren eşik olarak, birleşme veya devralmayı gerçekleştirecek teşebbüslerin herhangi birinin veya bunların toplamlarının ilgili piyasalarda %25 pazar payı oranını aşması veya bu oran aşılmasa bile teşebbüslerin toplam cirolarının 25 milyon TL’yi aşması halleri öngörülmüştür. İşlem tarafı Çiçek Sepeti Ağustos 2010 tarihinde kurulduğundan henüz bir cirosunun olmadığı, ancak, aynı grupta yer alan Çiçek Sepeti Ltd.’nin cirosunun (KDV hariç) ……………… TL olduğu dosya mevcudu bilgi ve belgelerden anlaşılmıştır. Devralan Hummingbirds de Mart 2010’da kurulduğundan henüz cirosu yoktur.

Devralan Hummingbirds’ün Türkiye’de herhangi faaliyeti olmadığından bir pazar payı da söz konusu değildir. Devreden Çiçek Sepeti temsilcileri tarafından sağlanan bilgilere göre çevrim içi çiçek satışı pazarının büyüklüğü 900.000.000 (dokuzyüzmilyon) TL’dir ve teşebbüsün bu pazardan elde ettiği yukarıda belirtilen ciro dikkate alındığında pazar payı %..... düzeyinde kalmaktadır.

Dolayısıyla, bildirime konu işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ’de belirtilen eşikleri aşmadığından izne tabi değildir.

I. SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;

Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında olduğuna; ancak tarafların toplam pazar payları ve cirolarının aynı Tebliğ’de öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle izne tabi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.