H.4. Değerlendirme
H.4.1.İşlemin Niteliği Açısından Yapılan Değerlendirme
2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin 1. fıkrasında, “Kontrolde kalıcı değişiklik meydana getirecek şekilde; a) İki veya daha fazla teşebbüsün birleşmesi ya da b) Bir veya daha fazla teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı kontrolünün, hisse ya da malvarlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha fazla teşebbüs veya halihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir ya da daha fazla kişi tarafından devralınması, Kanunun 7 nci maddesi kapsamında birleşme veya devralma işlemi sayılır.” hükmü yer almaktadır.
Dosya mevcudunda yer alan bilgilere göre, bildirim konusu işlem, Yeni Sağlık’ın sermayesini %100 oranında temsil eden gerçek kişi hissedarlara ait hisselerin Acıbadem tarafından devralınması ve bu suretle Yeni Sağlık üzerindeki kontrolün Acıbadem’e geçmesine ilişkindir. Bununla beraber, işlem öncesinde Yeni Sağlık tarafından devralınacak olan Sevgi Sağlık ile Ten Medikal, Yeni Sağlık’ın Acıbadem tarafından devralınması ile dolaylı olarak Acıbadem tarafından devralınmış olacaktır. Bu tespitler çerçevesinde başvuru konusu işlemin, bir teşebbüsün doğrudan tam kontrolünün hisse satın alınması yoluyla başka bir teşebbüs tarafından devralınması niteliğinde olması nedeniyle, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin 1. fıkrası kapsamında bir devralma işlemi olduğu sonucuna varılmıştır.
H.4.2. Bildirim Yükümlülüğü Açısından Yapılan Değerlendirme
2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin 1. fıkrası “Bu Tebliğ’in 5. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma işleminde;
a) İşlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL’yi ve işlem taraflarından
en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL’yi veya
b) İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL’yi ve diğer işlem
taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL’yi,
aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin alınması zorunludur.” ifadesi yer almaktadır. Bu düzenleme ile hangi tür birleşme ya da devralma işlemlerinin Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğunu belirlenmektedir.
Bildirim Formu’nda yer alan bilgilere göre, Acıbadem’in 2010 yılı Türkiye cirosu (……..) TL, aynı yıl için, Sevgi Sağlık’ın Türkiye cirosu (………) TL ve Ten Medikal’in Türkiye cirosu (………..) TL olarak gerçekleşmiştir. Yeni Sağlık’ın aynı yıl için gerçekleşen Türkiye cirosu bulunmamaktadır. Tarafların Türkiye ciroları toplamı (……….) TL olarak ortaya çıkmaktadır.
Bu çerçevede tarafların Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL’yi ve ayrı ayrı cirolarının da otuz milyon TL’yi aştığı anlaşılmaktadır. Bu bilgiler ışığında, bildirim konusu işlemin izne tabi bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
H.4.3. 4054 Sayılı Kanun’un 7. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi uyarınca “Bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması” hukuka aykırı ve